Письмо СЗТУ ФТС России от 13.03.2006 № 12-01-14/4601 "О направлении методических рекомендаций"

Направляю Методические рекомендации по порядку проведения переклассификации товаров в рамках таможенного контроля после выпуска товаров, а также при изменении таможенным органом классификационного кода товара в процессе производства таможенного оформления, согласованные с правовой службой, службой по организации таможенного контроля, службой федеральных таможенных доходов СЗТУ. Настоящие рекомендации предназначены для единообразного применения должностными лицами таможенных органов классификации товаров по ТН ВЭД России.

Настоящие Методические рекомендации разработаны на основе судебной практики, сложившейся в регионе СЗТУ в течение 2005 года, с учетом положений Таможенного кодекса Российской Федерации, ТН ВЭД России, положений Арбитражного процессуального кодекса РФ, а также правовых актов ФТС России (ГТК России), регламентирующих осуществление таможенного контроля, классификацию и расследование административных правонарушений по вопросам классификации товаров.

Основная задача данных рекомендаций состоит в том, чтобы при принятии решения о классификации товара по соответствующему классификационному коду по ТН ВЭД России это решение было не только правильным и обоснованным, но и чтобы в дальнейшем при обжаловании данного решения или иных решений и действий должностных лиц таможенных органов, основанных на классификационном решении, в судебном порядке оно осталось в силе.

1. При рассмотрении в судебных органах дел об обжаловании решений или действий должностных лиц таможенных органов (в том числе при обжаловании решений по классификации товаров) обязанность доказывания соответствия оспариваемого решения закону или иному нормативному акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий, наличия у таможенного органа или его должностного лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий, возлагается на таможенный орган или его должностное лицо, которые приняли решение или совершили действие. В то же время таможенным органом должны быть представлены доказательства, опровергающие доводы заявителя, а также доказаны обстоятельства, послужившие основанием для принятия таможенным органом или его должностным лицом оспариваемых решений, совершения действий (статья 65 АПК РФ, пункты 5 и 6 статьи 200, пункт 5 статьи 205 АПК РФ).

Таким образом при рассмотрении в судах дел, связанных с обжалованием решений таможенных органов по классификации товаров по ТН ВЭД России, таможенный орган должен доказать не только правильность принятого им классификационного решения, но и доказать, что заявленный лицом классификационный код товара по ТН ВЭД неправильный, и представить соответствующие доказательства.

Распределение обязанностей по доказыванию в арбитражном процессе приводит к тому, что если таможенным органом будет доказана правильность принятого им решения по коду товара в соответствии с ТН ВЭД России, но при этом не будет опровергнута позиция лица и заявленный этим лицом классификационный код товара по ТН ВЭД России, судебное решение будет вынесено не в пользу таможенного органа. Данные положения АПК РФ необходимо обязательно учитывать при изложении позиции таможенного органа в отзывах на заявления или иски, подаваемые участниками ВЭД, физическими лицами в суд, а также при написании апелляционных и кассационных жалоб.

Классификация товаров производится в соответствии с основными правилами интерпретации ТН ВЭД, которые являются неотъемлемой частью ТН ВЭД России, утвержденной постановлением Правительства РФ от 30.11.2001 N 830 .

Оптимальной должна являться ситуация, когда классификационный код по ТН ВЭД товара при вывозе из страны-поставщика и при ввозе в РФ совпадают. В случае если из представленных товаро-сопроводительных документов на товар следует иное, и заявленный лицом классификационный код товара по ТН ВЭД России соответствует этим документам, но является неправильным, таможенный орган должен принять не только правильное классификационное решение по коду товара, но и доказать лицу, что заявленный им классификационный код товара по ТН ВЭД является неправильным, и указать, по каким причинам.

В соответствии со статьей 40 Таможенного кодекса РФ в случае установления нарушения правил классификации товаров при их декларировании таможенный орган вправе осуществлять классификацию товаров самостоятельно. Решения таможенных органов о классификации товаров являются обязательными.

Однако не исключается вероятность принятия таможенными органами необоснованных решений о классификации товаров по ТН ВЭД России, нарушающих права участников таможенных правоотношений, и как следствие не исключается право заинтересованных лиц на судебную проверку обоснованности таких решений праву и их соответствия определенным фактическим обстоятельствам применительно к статьям 4, 29, 198 АПК РФ.

При проведении контроля правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД России при декларировании товаров и выявлении нарушений правил классификации товаров при их декларировании, уполномоченное должностное лицо таможенного поста принимает решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД России, согласно положениям Инструкции о действиях должностных лиц, осуществляющих классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД России и контроль правильности определения классификационного кода в соответствии с ТН ВЭД, утвержденной приказом ФТС России от 29.09.2004 N 85 .

При этом в соответствии со ст. 153 ТК РФ если вновь определенный код товара в соответствии с ТН ВЭД России влияет на размер подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов, на принятие решения о помещении товара под заявленный таможенный режим, уполномоченное должностное лицо таможенного поста направляет декларанту уведомление, в котором указывается, какие именно условия выпуска не соблюдены и какие именно декларант должен совершить действия, достаточные для соблюдения условий выпуска, а также требование согласно установленной форме о необходимости осуществления корректировки заявленных сведений и пересчитать размер подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов.

Если вновь определенный код ТН ВЭД влияет на применение к товарам запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, уполномоченное должностное лицо таможенного поста в соответствии со ст. 153 ТК направляет декларанту требование о необходимости осуществить корректировку заявленных сведений и представления документов, подтверждающих соблюдение соответствующих ограничений, исходя из нового кода, определенного таможенным органом.

При обнаружении признаков, указывающих на то, что заявленный при декларировании код ТН ВЭД может быть недостоверным либо заявленные требования о товаре не подтверждены должным образом, уполномоченное должностное лицо таможенного поста на основании ст. 153 ТК РФ проводит дополнительную проверку любым способом, предусмотренным ТК РФ в рамках сроков, предусмотренных пунктом 32 Инструкции, утвержденной приказом ГТК России от 28.11.2003 N 1356 , провести дополнительную проверку заявленных требований.

При дополнительной проверке заявленных требований уполномоченное должностное лицо таможенного поста может запрашивать дополнительные документы и сведения, необходимые для определения классификационного кода ТН ВЭД.

Принятие таможенным органом иного классификационного решения, о чем было заявлено лицом в таможенной декларации, представляется возможным только в случаях, если в ходе применения различных форм таможенного контроля таможенный орган стал обладать фактическими данными, доказывающими, что заявленные в процессе таможенного оформления сведения о количестве, свойствах или характеристиках товара, а также другие сведения о товаре (в том числе его коде ТН ВЭД России) являются недостоверными.

В том случае, если сведения о товаре, заявленные в ГТД и имеющиеся в прилагаемых к ГТД документах, не позволяют сделать однозначного вывода о классификации товара на уровне 10 знаков, принятие таможенным органом классификационного решения по коду ТН ВЭД России, отличному от заявленного в таможенной декларации, без запроса и получения сведений и документов, подтверждающих факт недостоверного заявления таможенному органу сведений о товаре, влияющих на размер, подлежащих уплате таможенных платежей, может привести к признанию классификационного решения таможенного органа, а также постановления таможенного органа о привлечении лица к административной ответственности по ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ незаконным и его отмене.

Таможенным органом должны быть выявлены и зафиксированы в акте таможенного досмотра выявленные недостоверные сведения о товаре, а в протоколе о совершении АП, факты недостоверного декларирования сведений о товаре, в частности, неверного кода товара по ТН ВЭД, и то, каким образом это повлекло недоплату таможенных пошлин, налогов, несоблюдение запретов и ограничений, установленных законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности. При этом во всех документах, составляемых должностными лицами таможенных органов в установленных законом случаях, должно быть подробно описано, в чем именно состоит факт заявления недостоверных сведений о товарах и чем этот факт подтверждается.

2. При вынесении судебных актов о признании незаконными требований таможен об уплате таможенных платежей и решений таможен о взыскании задолженности за счет денежных средств должника, в основе которых лежат решения таможни о классификации перемещаемых товаров в соответствии с ТН ВЭД России, судебными органами в качестве доказательства принимается факт выпуска в свободное обращение по заявленному декларантом в ГТД коду по ТН ВЭД России.

При этом судебными органами указывается таможенному органу на то, что недостоверное декларирование обнаружено в ходе последующего контроля (после выпуска товара), что подтверждает правильность заявленного при декларировании кода, а также указывается на недопустимость выпуска товара по недостоверному коду.

При этом игнорируется позиция ВАС России, обозначенная в постановлении от 03.02.2004 N 12133/03 , в соответствии с которой "факт разрешения таможней выпуска товара не может служить основанием для легализации ошибок и нарушений, выявленных после таможенного оформления".

В соответствии с пунктом 1 ст. 358 ТК РФ-2004 при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности, а в соответствии с п. 1 ст. 361 Таможенного кодекса РФ 2004 (далее - ТК РФ-2004) после выпуска товаров и(или) транспортных средств таможенные органы вправе осуществлять проверку достоверности заявленных при таможенном оформлении сведений в порядке, предусмотренном главой 35 ТК РФ-2004 "Формы и порядок проведения таможенного контроля".

3. В ряде случаев судами признаются недействительными и отменяются решения таможни о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД России, в основе которых лежат решения о классификации товаров, доведенные распоряжением ГТК России от 21.11.2001 N 1091-р "О классификации в соответствии с ТН ВЭД России отдельных видов товаров" (в редакции приказа ГТК России от 04.11.2003 N 1241 "О внесении изменений в отдельные нормативные правовые акты ГТК России") и изданными ФТС России распоряжениями о внесении дополнений в распоряжение ГТК России от 21.11.2001 N 1091-р .

При ведении дел об АП необходимо учитывать, что в соответствии с п. 4 ст. 40 ТК РФ-2004 федеральная служба, уполномоченная в области таможенного дела, принимает решения о классификации отдельных видов товаров и обеспечивает опубликование указанных решений.

Названные выше распоряжения ГТК России и ФТС России официально опубликованы, зарегистрированы Минюстом России.

В соответствии с пунктом 5 статьи 40 ТК РФ-2004 решения таможенных органов о классификации товаров являются обязательными. Данные полномочия ФТС России нашли свое отражение в постановлении Правительства РФ от 10.06.2005 N 367 .

4. При рассмотрении дела об оспаривании решения таможенного органа о классификации товара по ТН ВЭД одним из доказательств позиции таможни в ряде случаев может являться экспертное заключение.

Анализ судебных решений по данной категории споров позволяет сделать следующие выводы в отношении принятия экспертных заключений как доказательств обоснованности и правомерности позиции сторон:

Суд отдает предпочтение экспертизам, проводимым независимыми экспертными учреждениями, а также проводимым экспертными учреждениями, имеющими более высокую квалификацию и продолжительный стаж работы, чем экспертным подразделениям таможенных органов.

Копия экспертного заключения, на котором таможенный орган основывает свое решение по коду товара в соответствии с ТН ВЭД России, должна быть представлена в судебное заседание и приобщена к материалам судебного дела.

В экспертном заключении речь должна идти не о рыночной стоимости товара, а, например, о его производственном назначении, составе или свойствах и т.д.

В экспертном заключении речь не может идти о классификации (или невозможности классификации) товара по соответствующему коду ТН ВЭД России. Следовательно, вопросы, задаваемые эксперту в ходе проведения экспертизы, не должны сводиться к подтверждению (неподтверждению) заявленного лицом кода товара по ТН ВЭД России. Наиболее объективным представляется при постановке вопросов эксперту максимально приближать их содержание к содержанию текстов товарной позиции, по которой таможенный орган полагал бы классификацию правильной. В то же время необходимо, чтобы в ответах на вопросы, поставленные эксперту для разрешения, содержалась информация, позволяющая доказать неправильность заявленного лицом классификационного кода товара по ТН ВЭД России.

Возможность отнесения товара к определенному коду по ТН ВЭД России не может быть поставлена в зависимость от факта соответствия качества товара требованиям нормативно-технической документации, в частности, требованиям ТУ, ГОСТов, ОСТов.

По мнению судов, положения ГОСТов, ОСТов, ТУ и прочей нормативно-технической документации могут быть применены в случае возникновения неясности в определении характеристик товара.

Содержание и выводы экспертных заключений, полученных в ходе таможенного оформления товара и в ходе производства по делу об АП, не должны противоречить друг другу. В ином случае противоречивость в доказательствах может привести к вынесению судебного решения не в пользу таможенного органа в виду недоказанности таможенным органом правильности его позиции.

В случае наличия таких заключений в целях установления однозначной классификации товаров видится необходимым назначение предусмотренных ст. 380 ТК РФ дополнительной или повторной экспертиз.

Особенности действий должностных лиц таможенных постов (ОТОиТК таможен) и должностных лиц экспертно-криминалистических подразделений при таможенном контроле товаров предусмотрены главой 36 ТК РФ, ПК ГТК России от 23.12.2003 N 1519 , письмом ГТК России от 29.12.2003 N 01-06/50632 , а также Временными методическими рекомендациями, данными в письме ФТС России от 05.12.2005 N 01-06/42718 .

5. Пунктом 7 информационного письма президиума ВАС РФ от 17.06.1996 N 5 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением таможенного законодательства" установлено, что "определение позиции, к которой относится конкретный товар в соответствии с ТН ВЭД, в компетенцию арбитражного суда не входит... Если арбитражным судом в ходе рассмотрения спора будет установлено, что классификация товаров произведена неправильно, он признает решение таможенного органа недействительным. Самостоятельно относить товары к соответствующим позициям ТН ВЭД арбитражный суд не вправе.".

6. Одной из основных категорий споров, связанных с классификацией товаров по ТН ВЭД, являются споры об оспаривании постановлений таможенных органов о привлечении лиц к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ за заявление в декларации недостоверных сведений.

Представляется необходимым придерживаться методических рекомендаций по квалификации административных правонарушений в области таможенного дела, в частности, по административным правонарушениям, предусмотренным частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ (письмо ФТС России от 30.06.2005 N 01-06/21925 ), а также методическими рекомендациями по расследованию административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ (письмо ФТС России от 30.09.2005 N 18-12/33930 ).

Правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 16.2 КоАП, может быть выявлено как на стадии проведения таможенного контроля и таможенного оформления товаров и транспортных средств, так и в ходе контроля после выпуска товаров, в том числе по результатам проведенной таможенной ревизии. Причем при выявлении признаков противоправного деяния в рамках таможенного контроля должностные лица таможенных органов должны умело применять способы и возможности, предусмотренные таможенным законодательством, для сбора, фиксации и получения доказательств совершенного правонарушения. С учетом положений статьи 392 Таможенного кодекса РФ результаты таможенного контроля могут приобщаться к материалам дела об АП в качестве доказательств.

Заявление сведений о наименовании товаров следует понимать как их точное описание, включающее, помимо наименования, их технические и коммерческие характеристики, определяющие основные количественные и качественные параметры (стандарт, сорт, марка, модель, фирменное наименование, размер и другие характеристики), которые позволяют идентифицировать такие товары среди однородных для таможенных целей и однозначно классифицировать их по ТН ВЭД.

При отстаивании интересов таможенных органов по данной категории споров необходимо учитывать следующие аспекты сложившейся судебной практики.

В решениях арбитражных судов об отмене постановлений по делам об административных правонарушениях, в основе которых лежат выносимые таможенными органами решения о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД России, прослеживается позиция, согласно которой заявленный в ГТД код товара в соответствии с ТН ВЭД России не относится к сведениям о товаре, заявляемым в ГТД.

Данная позиция арбитражных судов основывается на позиции Высшего арбитражного суда Российской Федерации (ВАС России) в постановлении президиума от 03.02.2004 N 12133/03 , согласно которой, если таможней не выявлены факты недостоверного декларирования сведений о количестве, свойствах и характеристиках товара, повлекшие указание в таможенной декларации неправильного кода ТН ВЭД России, в действиях лица отсутствует состав вменяемого ему административного правонарушения.

Указанное постановление президиума ВАС России в качестве обоснования такого вывода ссылалось на текст ч. 2 ст. 16.2 КоАП России и основывалось на положениях Таможенного кодекса РФ 1993 года (далее - ТК РФ-1993). Так, согласно ст. 169 ТК РФ-1993 декларирование производилось путем заявления по установленной форме точных сведений о товарах и транспортных средствах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей. Таким образом, в ТК РФ-1993 не были конкретно перечислены сведения, которые относятся к сведениям, необходимым для таможенных целей (хотя это и следовало из содержания приказа ГТК России от 16.12.1998 N 848 "Об утверждении Инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации").

В настоящее время действует новая редакция Таможенного кодекса РФ, вступившего в силу 01.01.2004, а также внесены изменения в ч. 2 ст. 16.2 КоАП России в соответствии с ФЗ от 20.08.2004 N 118-ФЗ "О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и Таможенный кодекс Российской Федерации", которые предусматривают ответственность за заявление недостоверных сведений о товарах и транспортных средствах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Действующая редакция ТК РФ-2004 непосредственно устанавливает перечень таких сведений - статья 124 ТК РФ-2004 "Декларирование товаров", а именно:

"4) сведения о товарах:

- наименование;

- описание;

- классификационный код товаров по ТН ВЭД России;

- наименование страны происхождения;

- наименование страны назначения (отправления);

- описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера);

- количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения;

- таможенная стоимость".

То есть, код товара в соответствии с ТН ВЭД России отнесен подпунктом 4 пункта 3 статьи 124 ТК РФ-2004 к сведениям о товаре.

Применять часть 2 статьи 16.2 КоАП РФ по данному вопросу необходимо именно с указанными выше положениями ТК РФ-2004, а также использовать эти нормы в качестве обоснования позиции таможенных органов при отстаивании своих интересов в судах.

Согласно пункту 2 статьи 2.1 КоАП РФ "Административное правонарушение", юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При установлении вины привлекаемых к административной ответственности лиц нельзя не отметить, что в большинстве случаев этими лицами не принимаются все зависящие от них меры по установлению верного кода ТН ВЭД России на перемещаемые товары:

- не реализуется их право получения предварительно решения о классификации товаров в соответствии с главой 6 ТК РФ-2004 и приказом ГТК России от 22.08.2003 N 920 ;

- декларантами не используется предусмотренная ст. 127 ТК РФ-2004 возможность осматривать и измерять подлежащие декларированию товары, в том числе до подачи ГТД, а также с разрешения таможенного органа брать пробы и образцы подлежащих декларированию ввезенных товаров;

- таможенными брокерами при декларировании ими товаров от имени декларанта не реализуется закрепленное пунктом 3 ст. 143 ТК РФ-2004 право требовать от декларанта представления любых документов и сведений, необходимых для таможенного оформления, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение требований таможенного законодательства.

Кроме того, при неверном определении кода товара, заявляемого в 33-й графе ГТД, юридическими лицами нарушаются правила классификации товаров при их декларировании (п. 3 ст. 40 ТК РФ - 2004), которые являются неотъемлемой частью ТН ВЭД России (Основные правила интерпретации ТН ВЭД), введенной в действие постановлением Правительства РФ от 30.11.2001 N 830 .

Подобная позиция изложена ФТС России при рассмотрении жалобы таможенного брокера на постановление таможни о привлечении его к административной ответственности в соответствии с частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ (Обзор правоприменительной практики, доведенный до сведения таможенных органов письмом ФТС России от 15.08.2005 N 01-06/27840 ).

При защите интересов таможенных органов в судебных инстанциях свою позицию полагаю возможным обосновывать, ссылаясь на данные положения Таможенного кодекса Российской Федерации и иных правовых актов.