онлайн-справочник

Действует
Подписан 02.12.2024

История статусов

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2024 № А40-210693/2023

Об удовлетворении требования ООО "Техкорм" о признании недействительным решения ИФНС России N 26 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

Решение Арбитражного суда города Москвы
от 2 декабря 2024 г. по делу N А40-210693/2023

См.также: Постановление Девятый арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2025 г. по делу N А40-210693/2023, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 сентября 2025 г. по делу N А40-210693/2023

Резолютивная часть решения объявлена 18 ноября 2024 года

Полный текст решения изготовлен 02 декабря 2024 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Суставовой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хубеджашвили Н.Г.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Техкорм" (117587, город Москва, Днепропетровская улица, дом 2, этаж 4 пом XIX, ОГРН: 1067746629455, дата присвоения ОГРН: 25.05.2006, ИНН: 7706620619)

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 26 по г. Москве (117639, город Москва, Черноморский бульвар, 1, ОГРН: 1047726027095, дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: 7726062105)

о признании недействительными решения от 23.09.2022 N 04-15/8214 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решения от 27.09.2022 N 04-15/8290 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 505 103 583руб., пеней в размере 266 364 467, 32руб. (по эпизоду "Применение ставки 10% к комбикормовой продукции") (в редакции уточнения заявленного требования от 18.11.2024),

при участии в заседании:

от заявителя: Савсерис С.В. дов. б/н от 19.09.2023, Щербакова Е.В. по дов. от 17.09.2024, Булдакова Ю.П. по дов. от 10.01.2024,

от заинтересованного лица: Архипова И.А. по дов. от 10.10.2024, Борисова О.А. по 12.01.2024, Котлярова Л.А. по дов. от 12.01.2024,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Техкорм" (далее - Заявитель, налогоплательщик, ООО "Техкорм") обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 26 по г. Москве (далее - заинтересованное лицо, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 23.09.2022 N 04-15/8214 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Делу присвоен номер дела А40-210693/23-108-3155.

Также Общество обратилось в суд с заявлением к Инспекции о признании недействительным решения от 27.09.2022 N 04-15/8290 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Делу присвоен номер дела А40-212502/23-140-3158. (с учетом уточнения заявленного требования).

Определением от 29.11.2023 дела N А40-210693/23-108-3155 и N А40-212502/23-140-3158 объединены в одно производство, делу присвоен N А40-210693/23-108-3155.

В ходе рассмотрения дела Заявитель поддержал заявленные требования по доводам заявления и пояснений с учетом уточнения заявленных требований. Представитель Инспекции против удовлетворения заявленных требований возражала по доводам отзыва на заявление и пояснений.

Суд, рассмотрев материалы дела, в силу статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) исследовав и оценив представленные доказательства с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности, считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что по итогам рассмотрения материалов проверки Инспекцией вынесены Решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 27.09.2022 N 04-15/8290 от 23.09.2022 N 04-15/8214, согласно которым Обществу доначислен НДС в сумме 672 318 815 руб. (605 567 387 + 66 751 428 руб.), пени по НДС в сумме 388 217 422, 37(355 946 687 + 32 270 735,37) руб.

Выражая несогласие с вынесенными ненормативными актами, Общество обратилось в вышестоящий налоговый орган с жалобой.

Решениями N 21-10/073021@ от 03.07.2023 и 21-10/073039@ от 03.07.2023 УФНС России по г. Москве по результатам рассмотрения апелляционных жалоб Общества признало обоснованной позицию налогоплательщика о необходимости применения при расчете недоимки по НДС расчетной ставки 18/118, что послужило основанием для уточнения заявленных требований в порядке ст.49 АПК РФ.

С учетом уточнений, Общество оспаривает решения налогового органа в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 505 103 583руб., пеней в размере 266 364 467, 32руб. (по эпизоду "Применение ставки 10% к комбикормовой продукции").

Из оспариваемых решений усматривается, что Заявителю вменяется нарушение ст. 54.1 НК РФ, но отсутствует указание, в чем состояло нарушение Обществом положений настоящей статьи.

Общество в обоснование своей позиции отмечает, что не допускало искажений сведений о фактах хозяйственной жизни, а следовательно положения ст. 54.1 НК РФ не подлежат применению.

Фактически предметом настоящего спора является применение нормы п. 2 ст. 164 НК РФ и положений Постановления Правительства РФ N 908 - соответствует ли товар, которым торгует Общество, нормам п. 2 ст. 164 НК РФ и положений Постановления Правительства РФ N 908, и имеет ли право Общество операцию по его реализации на территории РФ облагать НДС по ставке 10%.

Подход Инспекции, по мнению Общества, нарушает обязательное указание ФНС РФ, изложенное в п. 24 Письма ФНС РФ N БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021: При разрешении вопроса о квалификации действий налогоплательщика, повлекших неуплату или неполную уплату сумм налога, и применении мер ответственности, предусмотренных пунктом 1 или 3 статьи 122 НК РФ, следует учитывать, что методологическая или правовая ошибка, выражающаяся в неправильном применении норм права, повлекшая неверную квалификацию операций и оценку налоговых последствий их совершения, сама по себе не подлежит оценке в соответствии с пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ.

Согласно изложенной выше позиции ФНС РФ, нормы п. 1 ст. 54.1. НК РФ не применяются в ситуации, когда спор идет о применимых нормах права.

Доводы Заявителя суд находит обоснованными и документально подтвержденными в силу следующего..

Пунктом 2 ст. 164 НК РФ установлено, что налогообложение НДС производится по налоговой ставке 10 % при реализации, в том числе, следующих продовольственных товаров: зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов.

При этом, коды видов продукции в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

В свою очередь, Постановлением Правительства N 908 от 31.12.2004 категории товаров "Премиксы", "Кормовые концентраты", "Кормовые смеси", "Концентраты и смеси кормовые" были включены в перечни товаров, облагаемых по ставке 10%:

2016 г.

2017-2018 г.

из 92 9140 Премиксы 92 9141 - 92 9143)

10.91.10.170 Премиксы

92 9630 Концентрат кормовой/ 92 9631 - амидо-витаминные для жвачных животных

10.91.10.210Концентраты белково-витаминно-минеральные

10.91.10.220Концентраты амидо-витаминно-минеральные

10.91.10.230Концентраты и смеси кормовые

92 9640 Смеси кормовые/ 92 9641 - для жвачных животных

Спорные продукты были классифицированы Обществом именно как Премиксы, концентраты и смеси кормовые. Им присвоены коды 92 9140 (92 9141 - 92 9143), 92 9630, 92 9640 ( 92 9641) по классификатору ОК 005-93, и 10.91.10.170 (10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173), 10.91.10.210, 10.91.10.230 по классификатору ОК 034-2014.

Следовательно, к Премиксам, Кормовым концентратам, Смесям кормовым применяется ставка НДС 10% на основании норм НК РФ и Постановления Правительства N 908 от 31.12.2004.

Обществом представлен исчерпывающий объем документов по всем продуктам, которые реализует Общество (т. 16, 18), а именно: Свидетельства о государственной регистрации кормовых добавок; Декларации соответствия; Протоколы испытаний; Спецификации производителя; Утвержденные технические условия (СТО); Инструкции по применению кормовых добавок.

Из данных документов следует, что спорные продукты классифицированы Обществом как Премиксы, концентраты и смеси кормовые. Им присвоены коды 92 9140 (92 9141 - 92 9143), 92 9630, 92 9640 (92 9641) по классификатору ОК 005-93, и 10.91.10.170 (10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173), 10.91.10.210, 10.91.10.230 по классификатору ОК 034-2014.

Наименование товара, документы

Присвоенные коды по классификаторам

ОК 005-93

ОК 034-2014

БВМК "Хендрикс В"

т. 18 л.д. 72, 73, 74

929630 - Концентрат кормовой

10.91.10.210 - Концентраты белково-витаминно-минеральные

БВМК "Хендрикс Р"

т. 18 л.д. 67, 68, 69

929630 - Концентрат кормовой

10.91.10.210 - Концентраты белково-витаминно-минеральные

БВМК "Хендрикс С"

ДС представлена 18.11.2024

929630 - Концентрат кормовой

10.91.10.210 - Концентраты белково-витаминно-минеральные

Буфермикс

т. 18 л.д. 58, 59, 59, 60

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

Ревива (REVIVA)

т. 18 л.д. 61, 62

929640 - Смеси кормовые

Редиар (REDIAR)

т. 18 л.д. 3, 4

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

AHS-микс (AHS-mix)

т. 18 л.д. 14, 15, 15, 16

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

TOKC-O (TOX-O)

ДС предоставлена 18.11.2024

929640 - Смеси кормовые

ТОКСО-XL

т. 18 л.д. 30, 31, 32

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

Магнапак (Magnapac)

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

НУКЛОСПРЕЙ E50

ДС предоставлена 18.11.2024

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

Порфорте ("PORFORTE")

т. 18 л.д. 35, 36, 37

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ПУЛЬМОШУР ЛД/ PULMOSURE LD

т. 16 л.д. 1

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

Резистанс Микс

т. 16 л.д. 3, 4,5,6,7

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

СЕЛАЦИДГРИНГРОУЗМР

т. 16 л.д. 10, 11, 12

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

СЕЛАЦИД-ЭКОНSP

т. 16 л.д. 23, 26

929640 - Смеси кормовые

СЕЛДОКС HM ДРАЙ

т. 16 л.д. 15, 16, 18, 20

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

СЕЛКО-ЭНЕРДЖИ

т. 18 л.д. 50

929640 - Смеси кормовые

СТРЕССМИКС

т. 16 л.д. 30

929640 - Смеси кормовые

ТРАУВИТADE+C+K

т. 16 л.д. 31, 33, 35

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ТРАУВИТ B-КОМПЛЕКС

т. 16 л.д. 38, 39, 41

929640 - Смеси кормовые

21.10.51.125 - Комплекс витаминов группы B...

ТРАУВИТ E-СЕЛЕН

т. 16 л.д. 44

т. 16 л.д. 46, 47

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ТРАУВИТ МИНЕРАЛ

т. 16 л.д.50, 51, 53

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ТРАУВИТ АМИНО

т. 16 л.д. 56, 58, 60

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ТРАУВИТ ФЛС-микс ЛИКВИД

т. 16 л.д. 63, 64, 69

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ФИЗАЛ ЛИКВИД

т. 16 л.д. 72, 73, 75

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

ФЛС МИКС

т. 16 л.д. 80, 81, 83

929640 - Смеси кормовые

10.91.10.230 - Концентраты и смеси кормовые

Форте Универсал

т. 16 л.д. 86, 88,89

929640 - Смеси кормовые

"ТРАУ С"

т. 16 л.д. 95, 97, 92, 97

929143 - Премиксы - для рогатого скота

10.91.10.171 - Премиксы для крупного рогатого скота

REARING

т. 16 л.д. 108

929140 - Премиксы

"ТРАУ В"

т. 16 л.д. 99, 101, 101, 103

929141 - Премиксы - для птиц

10.91.10.173- Премиксы для птиц

"BROILER GF"

т. 16 л.д. 108

929140 - Премиксы

"BROILER S"

т. 16 л.д. 108

929140 - Премиксы

BIRD

т. 16 л.д. 115, 119

929140 - Премиксы

"ТРАУ Р"

т. 16 л.д. 120, 122, 122, 124

929142 - Премиксы - для свиней

10.91.10.172 - Премиксы для свиней

PIG для свиней

т. 16 л.д. 128, 131, 132

929140 - Премиксы

10.91.10.172 - Премиксы для свиней

Сопоставление присвоенных кодов ОК с Описанием товаров, приведенных в Спецификациях и Инструкциях показывает, что классификация товаров, как Премиксов, Концентратов и Смесей кормовых произведена корректно. Этот анализ приведен в Приложении 2 к настоящим консолидированным объяснениям.

Следует отметить, что в судебной практике выработана позиция, в соответствии с которой указанными выше документами подтверждается правомерность применения пониженной ставки обложения НДС в размере 10 %, поскольку они устанавливают соответствие заявленной продукции ее действительному значению.

Так, в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2022 N 09АП-30574/2022 по делу N А40-41386/2021 отмечено: ... судом первой инстанции установлено, что налогоплательщик представил в налоговый орган и суд накладные, инструкции по применению, декларации и сертификаты соответствия на все спорные кормовые добавки с указанием в них кодов товаров, которые соответствуют товарам, указанным в кодах ОКП (Перечень 1). Данные коды были присвоены специализированными государственными организациями.

Данные, указанные в этих документах, подтверждают, что кормовые добавки и премиксы являются кормами для животных. Также в этих документах уполномоченными органами указываются коды в соответствии с ОКП, которым соответствуют данные продукты.

Сертификат или декларация являются документами, подтверждающими правомерность применения пониженной ставки обложения НДС в размере 10 процентов, поскольку устанавливают соответствие заявленной продукции ее действительному значению.

Спорным кормовым добавкам соответствуют следующие коды в Перечне 1 с 2015-2016 год коды: 92 9630, 92 9631 концентраты кормовые / амидо-витаминные для жвачных животных, 92 9640, 92 9641 - смеси кормовые; 2017 года в разделе 10.91.1 "Корма готовые для сельхозяйственных животных" содержатся код: 10.91.10.210 - концентраты белково-витаминно-минеральные; 10.91.10.220 - концентраты амидо-витаминно-минеральные; 10.91.10.230 - концентраты и смеси кормовые; 10.91.10.290 - корма для сельскохозяйственных животных прочие.

Премиксам соответствуют коды ОКП (Перечень 1): в редакции 2016 г. - коды премиксов были указаны в соответствии с ОК 005-93: 92 9141 - 92 9143, а в 2017 г. в соответствии с ОК 034-2014: 10.91.10.170 (10.91.10 - корма готовые для сельскохозяйственных животных).

Материалы дела содержат сертификаты и декларации соответствия с указанием Кодов товаров, которые входят в Перечень 1 (кодов товаров облагаемых НДС по ставке 10%) (перечислены в Решении суда первой инстанции).

Таким образом, налогоплательщиком представлены относимые и достаточные доказательства, что соответствующими органами спорным кормовым добавкам были присвоены коды, относящиеся к кодам ОКП (Перечень 1), то налогоплательщик обоснованно применял ставку 10% НДС при реализации кормовых добавок на внутреннем рынке.

Кроме того, судом отмечено: утверждение налогового органа о том, что в декларации соответствия Заявитель самостоятельно и по своему усмотрению указывает коды ОКП на корма и кормовые добавки не соответствует действительности. Заявитель имеет право в Заявлении указать код ОКП, которому, по его мнению, соответствует сертифицируемый продукт и не более. Окончательное Решение по Заявке на проведение сертификации, а, следовательно, о правомерности применения к данному продукту того или иного кода ОКП принимает орган по сертификации, который указывает код ОКП в сертификате о соответствии и заверяет его своей печатью.

Таким образом, доводы Инспекции о неправомерности использования ставки НДС 10%, изложенные в оспариваемых решениях, не основаны на представленных Обществом документах. Выводы налогового органа противоречат информации, содержащейся в товаросопроводительных документах.

Суд учитывает, что Заявитель получил пять экспертных заключений (мнений специалистов) по вопросам классификации продукции ООО "Техкорм".

Все они подтверждают, что продукция (кормовые добавки) ООО "Техкорм" имеют коды по ОК (ОК 005-93 и ОК 034-2014), которые перечислены в Перечне товаров, облагаемых по ставке НДС 10%, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 г. N 908.

Так, согласно Заключению заведующего кафедрой кормления животных ФКБОУ ВО "Российский государственный аграрный университет - МСХА имени Тимирязева" специалист Буряков Николай Петрович, доктор биологических наук, заведующий кафедрой кормления животных ФКБОУ ВО "Российский государственный аграрный университет - МСХА имени К.А. Тимирязева" (т. 3 л.д.22-57) на основании анализа документов по продукции ООО "Техкорм" обосновал относимость продукции к кодам ОК для премиксов, концентратов, кормовых смесей, к которым применяется ставка НДС 10%.

В отношении продуктов "Траувит ADE+С+К", "Траувит Амино", "Токсо-Xl", "Буфермикс", "Редиар", "Ревива", "Порфорте", "Траувит ФЛС-Микс", "Форте Универсал", "AHS-Микс", "Магнапак", "Траувит E-Селен", "Нуклоспрей E50", "Траувит B-Комплекс", "Резистанс Микс", "Селко-Энерджи Sp", "Траувит Минерал", "Стрессмикс", "Пульмошур ЛД", "Ревива", "ФЛС Микс", "Селацид-Экон SP", "Селацид Грин Гроуз МP", "TOKC-O", "Физал Ликвид", "Селдокс HM Драй" эксперт подтвердил применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Большая часть кормовых добавок ООО "Техкорм" содержат в своем составе микроэлементы, витамины, минеральные и питательные вещества, которые при их добавлении улучшают качество кормов и комбикормов, предназначены для улучшения качества жизни и здоровья животных. Поэтому эти кормовые добавки также одновременно соответствуют определению "Премиксы" по ГОСТ Р 51848-2001:

Премикс - это комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов.

Это кормовые добавки (Премиксы): "Траувит ADE+С+К", "Траувит Амино", "Токсо-Xl", "Буфермикс", "Редиар", "Ревива", "Порфорте", "Траувит ФЛС-Микс", "Форте Универсал", "AHS-Микс", "Магнапак", "Траувит E-Селен", "Нуклоспрей E50", "Траувит B-Комплекс", "Резистанс Микс", "Селко-Энерджи Sp", "Траувит Минерал", "Стрессмикс", "Пульмошур ЛД", "Ревива", "ФЛС Микс", "Селацид-Экон SP", "Селацид Грин Гроуз МP", "TOKC-O".

... в отсутствие группы "комбикормовые добавки" в классификаторах, такие продукты было бы более корректным классифицировать по кодам для "Премиксов": коды 929140, 929141, 929142, 929143 по ОК 005-93 и коды 10.91.10.170, 10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173.

Оставшаяся часть кормовых добавок ООО "Техкорм" (которые не могут быть отнесены к Премиксам) содержат в своем составе лишь вещества, которые служат лишь сохранению качества корма. Это кормовые добавки: "Физал Ликвид", "Селдокс Hm Драй". Это продукция комбикормовой промышленности. Но эти продукты, являясь комбикормовой добавкой, не соответствуют каким-либо иным определениям из ГОСТ Р 51848-2001.

Поэтому, в связи с отсутствием в классификаторах ОК 005-93 и ОК 034-2014 позиций, которые бы полностью соответствовали продукту "комбикормовая добавка", необходимо использовать имеющуюся в этих классификаторах систематизацию продуктов и выбирать код и наименование продукта, который в наибольшей степени соответствует анализируемому продукту.

Так, для классификатора ОК 005-93 <...>кормовые добавки, которыми торгует ООО "Техкорм" соответствуют продукту 929640 "смеси кормовые" классификатора ОК 005-93.

Для классификатора ОК 034-2014 <...>кормовые добавки, которыми торгует ООО "Техкорм" соответствуют подкатегории 10.91.10.230 "Концентраты и смеси кормовые" классификатора ОК 034-2014.

В отношении "ТРАУ В" для производства комбикормов для с/х птиц, "ТРАУ Р" для производства комбикормов для свиней, "ТРАУ С" для производства комбикормов для КРС, "BROILER S", "BROILER GF", "REARING" эксперт подтвердил применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Все премиксы ООО "Техкорм" представляют собой однородную смесь микрокомпонентов (витамины, макро- и микроэлементы, фитазу, аминокислоты, бетаин и т.д.) и наполнителя (карбонат кальция, бентонит и пр.). Поэтому Премиксы ООО "Техкорм" полностью соответствуют этому определению из ГОСТ Р 51848-2001;

Как в классификаторе ОК 005-93, так и в классификаторе ОК 034-2014 имеются категории "Премиксы" (в ОК 005-93 это 929640, 929641, 929642, 929644, в классификаторе ОК 034-2014 это подкатегории 10.91.10.170, 10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173). Все премиксы ООО "Техкорм" соответствуют указанным категориям классификаторов.

В отношении БВМК "Хендрикс Р для свиней", БВМК "Хендрикс В для сельскохозяйственной птицы", БВМК "Хендрикс С для крупного рогатого скота" эксперт подтвердил применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

БВМК ООО "Техкорм" полностью соответствуют определению "Кормовой концентрат" из ГОСТ Р 51848-2001;

БВМК "Хендрикс" ООО "Техкорм" следует классифицировать по коду 92 9630 ОК 005-93.

Поскольку, как указано выше, продукция ООО "Техкорм" "Хендрикс" является БВМК, то для нее необходимо использовать код 10.91.10.210 по ОК 034-2014.

Согласно мнению специалистов АО "НПЦ ВНИИ Комбикормовой Промышленности" генеральным директором АО "НПЦ ВНИИКП", Президентом Союза комбикормщиков (т. 3 л.д. 1-9) подготовлено мнение специалиста по вопросам, связанным с классификацией продукции ООО "Техкорм" по ГОСТ и классификаторам ОК.

Выводы АО "НПЦ ВНИИКП" подтверждают правильность классификации кормовых добавок Общества, как премиксов, кормовых концентратов и кормовых смесей (по ОК), к которым применяется ставка НДС 10%..

Исходя из качественного, количественного состава, назначения и норм ввода, которые изложены в Инструкциях такие продукты как "Траувит ADE+C+K", "Траувит Амино", "Траувит ФЛС-Микс ликвид", "Траувит В-Комплекс", "Траувит Минерал", "Траувит E-Селен", "Ревива", "Буфермикс", "Редиар", "ФЛС-микс", "Порфорте", "Форте Универсал", "Стрессмикс", "Резистанс Микс" следует считать премиксами.

Согласно п. 9 ГОСТ Р 51848 "премикс: Комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково(амидо)-витаминно- минеральных концентратов".

Согласно ОК 005-93 премиксам соответствуют коды 929140 - 929143.

Согласно ОК 034-2014 премиксам соответствуют коды 10.91.10.170 - 10.91.10.173.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 31 декабря 2004 г. N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (с изменениями и дополнениями) премиксы с кодами 10.91.10.170-10.91.10.179 должны облагаться по налоговой ставке 10 %.

Продукты "Токсо-XL", "AHS-микс", "Магнапак", "Селацид-Экон SP" "Нуклоспрей Е50", "Пульмошур ЛД", "Токс-О", "Селко-Энерджи", "Селацид грин", "Физал ликвид", "Селдокс НМ" представляют собой комбикормовые добавки.

Согласно п. 8а ГОСТ Р 51848 "комбикормовая добавка: Природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белково (амидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/или сохранения качества".

Определение "премикс" согласно п. 9 ГОСТ Р 51848 см.выше. Таким образом, "премикс" является частным случаем "комбикормовой добавки".

Учитывая выше сказанное код продуктов "Токсо -XL", "AHS-микс", "Магнапак", "Селацид-Экон SP" "Нуклоспрей Е50", "Пульмошур ЛД", "Токс-О", "Селко-Энерджи", "Селацид грин", "Физал ликвид", "Селдокс НМ" согласно ОК 005-93 будет 929140 - 929143.

Рассуждая аналогично применительно к ОК 034-2014 код продуктов будет 10.91.10.170-10.91.10.173.

Изучив качественный, количественный состав и назначение продуктов "ТРАУ В", "ТРАУ Р", "ТРАУ С", "BROILER S", "BROILER GF" и "REARING", которыми торгует ООО "Техкорм" можно однозначно заключить, что они являются премиксами согласно п. 9 ГОСТ Р 51848 "премикс: Комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково (амидо)- витамйнно-минеральных концентратов".

Согласно ОК 005-93 премиксам соответствуют коды 929140 - 929149. То есть "Трау В" имеет код 929141, "Трау Р" - 929142, "Трау С" - 929143, "Broiler S", "Broiler GF", "Rearing" - 929140.

Согласно OK 034-2014 премиксам соответствуют коды 10.91.10.170 - 10.91.10.179. То есть "Трау В" имеет код 10.91.10.173, "Трау Р" - 10.91.10.172, "Трау С" - 10.91.10.171, "Broiler S", "Broiler GF", "Rearing" - 10.91.10.173.

Наличие сертификатов с указанием наименования продукции "кормовая добавка" не влияет на идентификацию продукции как премикса. Отгружаемая продукция по своей сути является премиксом. На каком основании продукт был сертифицирован как "кормовая добавка" можно выяснить в том органе, который проводил сертифицирование.

В отношении БВМК "Хендрикс Р для свиней", БВМК "Хендрикс В для сельскохозяйственной птицы", БВМК "Хендрикс С для крупного рогатого скота" эксперт отметил:

1. "Хендрикс Р" является кормовым концентратом согласно п. 6 ГОСТ Р 51848 "кормовой концентрат: Продукция с содержанием питательных веществ выше физиологических потребностей животных, предназначенная для последующего разбавления и смешивания с другими кормовыми средствами с целью получения сбалансированного по питательности корма".

В ОК 005-93 кормовому концентрату соответствует код 929630.

Согласно ОК 034-2014 кормовому концентрату соответствует код 10.91.10.230.

2. "Хендрикс В" и "Хендрикс С" являются белково-витаминно-минеральными концентратами (БВМК) согласно п. 7 ГОСТ Р 51848 "белково-витаминно- минеральный концентрат; БВМК: Кормовой концентрат, представляющий собой однородную смесь высокобелковых кормовых средств, биологически активных и минеральных веществ".

Согласно ОК 005-93 указанные БВМК могут быть отнесены к коду 929630.

Согласно ОК 034-2014 БВМК соответствует код 10.91.10.210. То есть "Хендрикс В" и "Хендрикс С" имеют код 10.91.10.210.

Согласно экспертным заключениям профессора кафедры общей и частной зоотехники А.В. Ткачева ФГБОУ ВО Белгородского Государственного Аграрного Университета А.В. Ткачевым (т. 6 л.д. 128-131): N 2683 от 15.09.2021 г. о классификации кормовых добавок; N 2684 от 15.09.2021 г. о классификации кормовых добавок; N 2685 от 15.09.2021 г. о классификации кормовых добавок следует, что выводы указанных экспертных заключений также подтверждают правильность классификации кормовых добавок Общества, как премиксов, кормовых концентратов и кормовых смесей (по ОК), к которым применяется ставка НДС 10%.

С научной точки зрения кормления сельскохозяйственных животных одна и таже "добавка" одновременно может принадлежать к разным категориям ("Премикс", "Кормовая смесь", "Комбикормовая добавка", "смеси кормовые" по ОК 005-93 (код 929640) и ОК 034-2014 (10.91.10.230)) по объективным характеристикам своего назначения и физико-химического состава.

С научной точки зрения кормления сельскохозяйственных животных при отсутствии в ОК категории "Комбикормовая добавка", такие добавки могут быть отнесены к группе "Премиксов":коды 929141, 929142, 929143 по ОК 005-93 и коды 10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173 в связи с тем, что также предназначены для добавления в комбикорма, как и "Премиксы".

С научной точки зрения кормления сельскохозяйственных животных все кормовые добавки, перечисленные выше, представляют собой смесь компонентов, которые предназначены для добавления в корма для животных - поэтому кормовые добавки, которыми торгует ООО "Техкорм", соответствуют продукту 929640 "смеси кормовые" классификатора ОК 005-93.

Исходя из определений, которые изложены в ГОСТР 51848-2001 ФИЗАЛ® ЛИКВИД (FYSAL® LIQUID) и Селдокс НМ Драй (Seldox НМ Dry) могут быть одновременно отнесены к Премиксам по классификаторам ОК 005-93 и ОК 034-2014 (коды 92 9141 - 92 9143, 10.91.10.171 -10.91.10.173) и одновременно к коду 92 9640 "смеси кормовые" из группы 92 9600 "Продукция комбикормовой промышленности" по классификатору ОК 005-93.

С научной точки зрения кормления сельскохозяйственных животных исходя из физико-химического состава, назначения и определений по ГОСТР 51848-2001 Премиксы, которыми торгует ООО "Техкорм" (продукты "ТРАУВ", "ТРАУ Р", "ТРАУС", "BROILER S", "BROILER GF", "REARING"), однозначно являются и Премиксами и Кормовыми добавками, так как предназначены для добавления в корм и имеют соответствующие характеристики по ГОСТР 51848- 2001, ОК 005-93 (коды 929140, 929141, 929142, 929143), ОК 034-2014 (коды 10.91.10.170, 10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173)

С научной точки зрения кормления сельскохозяйственных животных исходя из физико- химического состава, назначения и определений по ГОСТ Р 51848-2001 все БВМК, которыми торгует ООО "Техкорм" (продукты "Хендрикс Р", "Хендрикс В", "Хендрикс С") однозначно являются "Кормовыми концентратами", а именно "Белково-витаминно-минеральными концентратами". Именно поэтому они должны быть отнесены по ОК 005-93 (код 929630) к "Концентрату кормовому" и "Концентратам белково-витаминно-минеральным" по ОК 034- 2014 (код 10.91.10.210).

Специалистами отдела научно-прикладных и технологических разработок и Экспериментальной клиники-лаборатории биологически активных веществ животного происхождения ФГБНУ "Федеральный научный центр пищевых систем имени В.М. Горбатова" РАН подготовлено заключение от 21.10.2021 N Т-008/2021 по вопросам, связанным с классификацией продукции ООО "Техкорм" по ГОСТ и классификаторам ОК (т. 6 л.д. 132-143).

Выводы указанного экспертного заключения подтверждают правильность классификации кормовых добавок Общества, как премиксов, кормовых концентратов и кормовых смесей (по ОК), к которым применяется ставка НДС 10%.

В отношении продуктов "Траувит ADE+С+К", "Траувит Амино", "Токсо-Xl", "Буфермикс", "Редиар", "Ревива", "Порфорте", "Траувит ФЛС-Микс", "Форте Универсал", "AHS-Микс", "Магнапак", "Траувит E-Селен", "Нуклоспрей E50", "Траувит B-Комплекс", "Резистанс Микс", "Селко-Энерджи Sp", "Траувит Минерал", "Стрессмикс", "Пульмошур ЛД", "Ревива", "ФЛС Микс", "Селацид-Экон SP", "Селацид Грин Гроуз МP", "TOKC-O", "Физал Ликвид", "Селдокс HM Драй" эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Таким образом, в настоящее время, все указанные выше продукты, могут быть отнесены к кормовым смесям и реализовываться с кодом 10.91.10.230, за исключением "СЕЛКОФ-ЭНЕРДЖИ SP"; "Стресс-микс" и "РЕВИВА" которые являются премиксами и должны быть отнесены к коду 10.91.10.170.

До 2017 года, все указанные выше продукты, могли быть отнесены к коду 929640 - смеси кормовые, за исключением "СЕЛКОФ-ЭНЕРДЖИ SP", "Стресс-микс" и "РЕВИВА" которые являются премиксами и должны быть отнесены к коду 929140.

В соответствии с терминологией ГОСТ Р 51848 указанные выше продукты, в соответствии с направлением их использования могут быть отнесены к "комбикормовой добавке".

В отношении "ТРАУ В" для производства комбикормов для с/х птиц, "ТРАУ Р" для производства комбикормов для свиней, "ТРАУ С" для производства комбикормов для КРС, "BROILER S", "BROILER GF", "REARING" эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Таким образом, премиксы "Трау В", "Трау Р", "Трау С", "BROILER S", "BROILER GF" и "REARING" могут обращаться на рынке под общим кодом 10.91.10.170 или под уточняющими кодами на премиксы: 10.91.10.171, 10.91.10.172, 10.91.10.173 и 10.91.10.179.

До 2017 года премиксы "Трау В", "Трау Р", "Трау С", "BROILER S", "BROILER GF" и "REARING" могли обращаться на рынке под общим кодом 929140 или под уточняющими кодами на премиксы: 929141, 929142, 929143.

Состав продуктов "Трау В", "Трау Р", "Трау С", "BROILER S", "BROILER GF" и "REARING" позволяет их отнести к премиксам по ГОСТ Р 51848.

В отношении БВМК "Хендрикс Р для свиней", БВМК "Хендрикс В для сельскохозяйственной птицы", БВМК "Хендрикс С для крупного рогатого скота" эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Таким образом, БВМК "Хендрикс Р для свиней", "Хендрикс С для крупного рогатого скота" и "Хендрикс В для сельскохозяйственной птицы" отнесены к коду 10.91.10.210 "Концентратам белково-витаминно минеральным" (по ОК 034-2014) и к коду 929630 "Концентрату кормовому" (по ОК 005-93), что соответствует их составу и нормативной документации, по которой они изготавливаются.

Специалистами Всероссийского научно-исследовательского института овцеводства и козоводства - филиала Федерального государственного бюджетного научного учреждения "Северо-Кавказский федеральный научный аграрный центр" (ВНИИОК - филиала ФГБНУ "Северо-Кавказский ФНАЦ") подготовлено Заключение по вопросам, связанным с классификацией продукции ООО "Техкорм" по ГОСТ и классификаторам ОК (т.3 л.д. 93-146).

Выводы специалистов ФГБНУ "Северо-Кавказский ФНАЦ" подтверждают правильность классификации кормовых добавок Общества, как премиксов, кормовых концентратов и кормовых смесей (по ОК), к которым применяется ставка НДС 10%.В отношении продуктов "Траувит ADE+С+К", "Траувит Амино", "Токсо-Xl", "Буфермикс", "Редиар", "Ревива", "Порфорте", "Траувит ФЛС-Микс", "Форте Универсал", "AHS-Микс", "Магнапак", "Траувит E-Селен", "Нуклоспрей E50", "Траувит B-Комплекс", "Резистанс Микс", "Селко-Энерджи Sp", "Траувит Минерал", "Стрессмикс", "Пульмошур ЛД", "Ревива", "ФЛС Микс", "Селацид-Экон SP", "Селацид Грин Гроуз МP", "TOKC-O"эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Таким образом, продукты из приложения N 1, п/NN 1-23 относятся к категории продуктов:

"Комбикормовая добавка" (и одновременно можно отнести к "Премиксы", как равнозначащей категории) по ГОСТ Р 51848-2001,

"Смеси кормовые" по ОК 005-93 (код 929640) и ОК 034-2014 (код 10.91.10.230), кроме ТРАУВИТ B-КОМПЛЕКС п/N 4 в приложении N 1 (который соответствует коду 21.10.51.125 "Комплекс витаминов группы В, включая комбинации с другими препаратами" на основании состава, согласно инструкции по применению и протокола испытаний и выполняемой роли в составе рациона).

В отношении продуктов ФИЗАЛ ЛИКВИД и СЕЛДОКС HM ДРАЙ эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

... продукты из приложения N 1, п/NN 24 и 25 являются кормовыми добавками и по терминологии ГОСТ Р 51848-2001 относятся к комбикормовой продукции (комбикормовые добавки). По ОК 005-93 соответствуют продукту 92 9640 "смеси кормовые", по ОК 034-2014 соответствуют продукту 10.91.10.230 "концентраты и смеси кормовые".

В отношении продуктов "ТРАУ В", "ТРАУ Р", "ТРАУ С", эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Таким образом, продукты из приложения N 2 п/NN 26-31 являются Премиксами, так как предназначены для добавления в корм и имеют соответствующие характеристики по ГОСТ Р 51848-2001, ОК 005-93 (коды 929140, 929141, 929142, 929143), ОК 034-2014 (коды 10.91.10.170, 10.91.10.171, 10.91.10.172,10.91.10.173).

БВМК ООО "Техкорм" полностью соответствуют определению "Кормовой концентрат" из ГОСТ Р 51848-2001;

БВМК "Хендрикс" ООО "Техкорм" следует классифицировать по коду 92 9630 ОК 005-93.

Согласно ОК 005-93 премиксам соответствуют коды 929140 - 929143.

Согласно ОК 034-2014 премиксам соответствуют коды 10.91.10.170 - 10.91.10.173.

Рассуждая аналогично применительно к ОК 034-2014 код продуктов будет 10.91.10.170-10.91.10.173.

В ОК 005-93 кормовому концентрату соответствует код 929630.

Согласно ОК 034-2014 кормовому концентрату соответствует код 10.91.10.230.

Согласно ОК 005-93 указанные БВМК могут быть отнесены к коду 929630.

Согласно ОК 034-2014 БВМК соответствует код 10.91.10.210. То есть "Хендрикс В" и "Хендрикс С" имеют код 10.91.10.210.

В отношении продуктов "Траувит ADE+С+К", "Траувит Амино", "Токсо-Xl", "Буфермикс", "Редиар", "Ревива", "Порфорте", "Траувит ФЛС-Микс", "Форте Универсал", "AHS-Микс", "Магнапак", "Траувит E-Селен", "Нуклоспрей E50", "Траувит B-Комплекс", "Резистанс Микс", "Селко-Энерджи Sp", "Траувит Минерал", "Стрессмикс", "Пульмошур ЛД", "Ревива", "ФЛС Микс", "Селацид-Экон SP", "Селацид Грин Гроуз МP", "TOKC-O", "Физал Ликвид", "Селдокс HM Драй" эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

В отношении "ТРАУ В" для производства комбикормов для с/х птиц, "ТРАУ Р" для производства комбикормов для свиней, "ТРАУ С" для производства комбикормов для КРС, "BROILER S", "BROILER GF", "REARING" эксперты подтвердили применимость кодов ОК, к которым применяется ставка НДС 0%:

Таким образом, продукты из приложения N 1, п/NN 1-23 относятся к категории продуктов:

То есть продукты из приложения N 3 п/NN 32-34 по своему физико- химическому и аминокислотному составу, назначению и определению БВМК должны быть классифицированы как: Кормовой концентрат по ГОСТу 51 848-2001, Концентрат кормовой по ОК 005 93 (код 92 9630) и Концентраты Белково-Витамино-Минеральные по ОК 034-2014 (код 10.91.10.171).

Довод налогового органа о том, что спорные продукты имеют фармакологические и/или лечебно-профилактические свойства и поэтому не могут быть классифицированы как премиксы, концентраты, кормовые смеси опровергается следующим.

Так, на основании постановления Инспекции от 03.09.2021 N 7 была проведена экспертиза ООО "ЦППИиСЭ".

На стр. 245 Решения N 04-15/8290 отмечено следующее: Из экспертного заключения ООО "ЦППИиСЭ" от 06.12.2021 N 197/21-ТЭ следует, что реализуемые ООО "Техкорм" товарные позиции, зарегистрированные Россельхознадзором в качестве кормовых добавок, имеют фармакологические и/или лечебно-профилактические свойства....

В оспариваемых решениях этот вывод был указан неоднократно и лег в основу выводов о доначислении НДС: абз. 9 стр. 245;абз. 4 ст. 246; абз. 3 ст. 247; абз. 1 ст. 248; абз. 1 ст. 251; абз. 10 ст. 253; абз. 11 ст. 365; абз. 9 стр. 368 Решения N 1; абз 4 стр. 15; абз 3 стр. 40; абз 4 стр. 133; абз 4 стр. 136 Решения N 2.

Позднее Инспекцией было представлено рецензионное заключение специалиста Корлякова К.Н. N 1703/2022 от 09.03.2022 далее также - Рецензионное заключение) по результатам изучения и научно-методического анализа Заключения экспертов N 197-21/ТЭ от 25.11.2021 далее также - Заключение экспертов).

Вместе с тем, выводы ООО "ЦППИ и СЭ" и Корлякова К.Н. не основаны на действующих нормативно-правовых актах, научных и учебно-методических материалах, практике применения кормовых средств и не соответствуют действительности ввиду следующего.

Так, вывод о наличии фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств опровергается судебной экспертизой "ВГНКИ".

В рамках рассмотрения настоящего спора судом была назначена судебная экспертиза. Экспертной организацией назначен ФГБУ "Всероссийский государственный Центр качества и стандартизации лекарственных средств для животных и кормов" ("ВГНКИ").

Среди прочих, экспертам был поставлен вопрос: "Согласны ли Вы с утверждением о том, что <...> продукты имеют "фармакологические и/или лечебно-профилактические свойства"?"

По результатам проведенной экспертизы в материалы дела было представлено Заключение от 23.08.2024 г. N 2888/9.

В ответ на поставленные вопросы экспертизой было установлено, что подавляющее большинство из представленных продуктов были или являются зарегистрированными в качестве кормовых добавок.

Экспертизой установлено, что следующие продукты зарегистрированы в качестве кормовых добавок: БВМК "Хендрикс В для с-х птицы", БВМК "Хендрикс Р для свиней" БВМК "Хендрикс С для КРС", "Буфермикс", "Ревива" для молочных коров после отела, "Редиар" ("REDIAR"), AHS-микс ("AHS-mix"), TOKCO-XL (TOXO-XL), ДЕЛФИМИЛК для производства комбикормов, Магнапак (Magnapac), НУКЛОСПРЕЙ E50, Порфорте ("PORFORTE"), ПУЛЬМОШУР ЛД/ PULMOSURE LD, Резистанс Микс ("RESISTANCE-MIX"), СЕЛАЦИДГРИНГРОУЗМР (Selacid Green Growth MP), ТРАУВИТ ADE+C+K ("TROUVIT ADE+C+K"), ТРАУВИТ B-COMPLEX ("TROUVIT B-COMPLEX"), ТРАУВИТ E-SELEN ("TROUVIT E-SELEN"), ТРАУВИТ MINERAL ("TROUVIT MINERAL"), ТРАУВИТ АМИНО ("TROUVIT AMINO"), ТРАУВИТ ФЛС-микс ЛИКВИД ("TROUVIT FLS-mix LIQUID"), ФИЗАЛ ЛИКВИД (Fysal Liquid), ФЛС МИКС ("FLS-MIX"), Форте Универсал ("FORTE UNIVERSAL"), Премикс "ТРАУ С" для производства комбикормов для КРС, ПРЕМИКС "ТРАУ В" ДЛЯ ПРОИЗВОДСТВА КОМБИКОРМОВ ДЛЯ С/Х ПТИЦ, Премикс для сельскохозяйственной птицы "BIRD", Премикс "ТРАУ Р" для производства комбикормов для свиней.

Экспертизой также установлено, что следующие продукты ранее были зарегистрированы в качестве кормовых добавок, но срок их регистрации истек: СЕЛАЦИД-ЭКОН SP (Selacid Econ SP), СЕЛКО-ЭНЕРДЖИ SP (Selko Energy SP), СТРЕССМИКС 10533011, Премикс "REARING", Премикс "BROILER GF", Премикс "BROILER S", Премикс "PIG"

Также по трем продуктам экспертами указано, что следующие продукты не были зарегистрированы в качестве кормовых добавок: TOKC-O (TOX-O), СЕЛДОКС HM ДРАЙ (Seldox HM dry), ФЛС МИКС ("FLS-MIX WS")

Вместе с тем, в материалах дела имеются свидетельства о регистрации этих продуктов в качестве кормовых добавок (т. 6 л.д. 52, т. 18 л.д. 39, т. 16 л.д. 85). Ошибочная трактовка произошла в результате вариации в названиях продуктов.

Далее, на вопрос о наличии у переданных на экспертизу продуктов фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств был дан следующий ответ: Кормовые добавки не имеют фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств.

Таким образом, судебная экспертиза, проведенная в рамках рассмотрения настоящего дела, опровергает выводы ООО "ЦППИиСЭ" и Корлякова К.Н. о наличии фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств у спорных продуктов ООО "Техкорм".

Следовательно, все переданные на экспертизу в ФГБУ "ВГНКИ" продукты, не могут иметь фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств в силу того, что они являются кормовыми добавками (зарегистрированы, или были зарегистрированы как кормовые добавки).

С учетом вышеизложенного, заключением судебной экспертизы, проведенной ФГБУ "ВГНКИ" опровергается вывод налогового органа о том, что спорные продукты не могут классифицироваться, как "премиксы", "кормовые концентраты", "комбикормовые добавки", "смеси кормовые" (согласно ГОСТ Р 51848-2001, классификаторам ОК 005-93, ОК 034-2014) и поэтому не могут облагаться НДС по ставке 10%.

Наличие лечебно-профилактических свойств не определяет классификацию продукции по классификаторам ОК, а именно:

Анализ структуры классификаторов ОК 005-93 и ОК 034-2014 показывает, что наличие лечебно-профилактических свойств не определяет классификацию продукта.

Так, в классификаторе ОК 005-93 к подклассу 91 2000 "Изделия кондитерские сахаристые" отнесены следующие продукты, имеющие в своем составе витамины и имеющие лечебно-профилактические свойства:

91 2118 Карамель леденцовая /витаминизированная и лечебно-профилактическая

91 2218 Драже с желейным и желейно-фруктовым Корпусом - витаминизированное и лечебно-профилактическое

91 2348 Конфеты с начинками между слоями вафель / витаминизированные и лечебно-профилактические

91 2398 Виды конфет витаминизированные и лечебно-профилактические другие

91 2538 Шоколад десертный без добавлений витаминизированный и лечебно- профилактический

91 2548 Шоколад десертный с добавлением витаминизированный и лечебно-профилактический

91 2568 Шоколад с начинками витаминизированный и лечебно-профилактический

91 2588 Полуфабрикаты лечебно-профилактические

К подклассу 91 8000 "Продукция ликеро-водочной, спиртовой, пивоваренной, производства безалкогольных напитков, крахмало-паточной промышленности" отнесены следующие продукты, имеющие в своем составе витамины и имеющие лечебно-профилактические свойства:

91 8543 Воды минеральные / - питьевые лечебно-столовые,

91 8544 Воды минеральные /питьевые лечебно-столовые,

91 8545 Сухие продукты для детского, диетического и лечебно-профилактического питания и отходы их производства.

В классификаторе ОК 034-2014 к виду продукции 10.86.10"Продукция детского питания и диетическая" отнесены следующие продукты, имеющие лечебно-профилактические свойства:

10.86.10.191 Продукция молочная для детского питания профилактического и лечебного назначения.

К виду продукции 11.07.11"Воды минеральные природные упакованные, воды питьевые упакованные, не содержащие сахара, подсластителей, ароматизаторов и других пищевых веществ" отнесен продукт, имеющие лечебные свойства:

11.07.11.112 Воды минеральные природные лечебно-столовые

11.07.11.113 Воды минеральные природные лечебные

К виду продукции 14.12.30 "Спецодежда прочая" отнесен товар, имеющий лечебные свойства:

14.12.30.170 Одежда для поддержания физической формы (противоперегрузочные, профилактико-нагрузочные, профилактические костюмы) специальная

Таким образом, структура классификаторов ОК 005-93 и ОК 034-2014 не придает наличию лечебно-профилактических свойств продуктов значения, если эти продукты в большей степени относимы к иным категориям продуктов, указанных в классах, подклассах, видах, подвидах классификаторов.

С учетом вышеизложенного, вывод Инспекции о наличии у спорных продуктов фармакологических и лечебно-профилактических свойств не может свидетельствовать о том, что спорные продукты получили неверную классификацию, как Премиксов, Концентратов, кормовых смесей исходя из их непосредственного назначения, следующий из сертификатов, инструкций и спецификаций (т. 16, 18).

Ошибочность экспертизы ООО "ЦППИ и СЭ" и рецензии Корлякова К.Н. в части вывода о наличии фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств у продуктов подтверждается следующим

Так, установлены множественные дефекты и нарушения заключения экспертизы ООО "ЦППИ и СЭ"

Анализ структуры и содержания представленного экспертного заключения показывает следующие его общие дефекты и нарушения:

Вводная часть составлена формально, без соотношения с содержанием поставленных и исследуемых вопросов:

Подраздел "Список используемой литературы" содержит набор нормативно-правовых актов, которые более чем на 50% даже не упоминаются в заключении. Отдельным нормативно-правовым актам заключение явным образом противоречит;

Подраздел "Термины и определения" содержит, в том числе, определения, которые не относимы к предмету исследования. Например, термин "Кормовая добавка для непродуктивных животных" - исследуемые продукты относятся к области кормов исключительно для продуктивных животных;

Также подраздел "Термины и определения" не содержат термины и определения понятий, которые используются в заключения и служат критериями для сделанных выводов. К таким терминам относятся: "готовый корм", "фармакологические средства", "лечебно-профилактические средства препараты)";

Кроме того, подраздел "Термины и определения" содержат термины "комбикормовая добавка", "Премиксы", "Кормовой концентрат", "Белково-витаминно-минеральный концентрат, БВМК" - относимость продуктов к которым "экспертами" не проверена - с точки зрения характеристик продукта, изложенных в этих определениях;

Приводятся ссылки на якобы имеющиеся пояснения к позициям классификаторов, которых на самом деле не существует.

Исследовательская часть представляет собой:

либо очевидные выводы о характере исследуемых продуктов,(например, вывод о том, что кормовые добавки, премиксы и концентраты БВМК не могут быть использованы в качестве корма без разбавления или смешивания с другими кормовыми средствами);

либо логически не обоснованные или содержащие очевидные дефекты логики и противоречия (утверждения об отнесении их к одной или иной товарной группе):

"Эксперты" "ЦППИ и СЭ" делают обобщенный вывод о том, что все 27 анализируемых продуктов относятся к фармакологическим и/или лечебно-профилактическим средствам препаратам. Но в обоснование своей позиции они приводят отдельные характеристики лишь 16 продуктов. Допустимость такого подхода экспертами не обоснована.

"Эксперты" делают обобщенный вывод об относимости продуктов Общества к "фармакологическим и/или лечебно-профилактическим средствам препаратам", не указывая в отношении каждого конкретного продукта каким именно они его считают.

Эксперты не обосновывают, почему они противопоставляют понятия "готовый корм" и "фармакологические и/или лечебно-профилактические средства препараты", и почему одни не могут относиться к другим и наоборот.

Невозможность скармливания кормовых добавок "напрямую" с/х животным не является основанием для вывода о том, что они не могут быть квалифицированы, как кормовые добавки, премиксы и концентраты.

Допускаются выводы, противоречащие приведенной в заключении литературе и определениям. В частности,

в противоречии с п. 6 Правил Государственной регистрации лекарственных средств для животных и кормовых добавок указывается на то, что Инструкции оформлены на основании Свидетельств о государственной регистрации кормовых добавок для животных выданных Россельхознадзором;

В противоречии с определениями из ГОСТ Р 51848-2001 указывается, что кормовые добавки, премиксы и БВМК являются "готовым кормом", несмотря на то, что из определений ГОСТ Р 51848-2001 "кормовая продукция", "кормовая добавка", "премиксы", "концентраты" следует, что эти продукты должны разбавляться/разводиться с другими кормовыми средствами, т.е. не являются "готовым кормом" в общеупотребимом понимании этого словосочетания.

Вывод "экспертов" "ЦППИ и СЭ" в части невозможности отнесения анализируемых продуктов кормовых смесей, премиксов, концентратов) к одноименным кодам по ОК связи с наличием у них лечебно-профилактических свойств опровергается содержанием классификаторов ОКП и ОКПД 2.

"Эксперты" делают ошибочный вывод о том, что существует единый реестр "лекарственных средств для животных и кормовых добавок", а эти понятия тождественны. Регулирование оборота и регистрации "лекарственного средства для животных" и "кормовые добавки" осуществляется по-разному.

Более того, указанный экспертами реестр вообще отсутствует. На сайте Россельхознадзора (https://fsvps.gov.ru/reestry-2) размещены два отдельных реестра:

Государственный реестр кормовых добавок

Государственный реестр лекарственных средств для ветеринарного применения.

Продукты Общества внесены именно в реестр кормовых добавок, что делает выводы "экспертов" недостоверными.

Экспертным заключением-"рецензией" N 400ТК-30/1 были подтверждены множественные нарушения экспертов налогового органа

Так, Общество 09.02.2022 представило в Инспекцию экспертное заключение-"рецензию" от 04.02.2022 N 400ТК-30/1 на Заключение экспертов (т.3 л.д. 82-92). Экспертное заключение-"рецензия" подготовлено доктором сельскохозяйственных наук Ткачёвым А.В.

Ткачёв А.В. выразил свое экспертное мнение о том, что "эксперты" Пачева Е.В. и Щукина С.А. не обоснованно исключают отнесение анализируемых продуктов ООО "Техкорм" к премиксам, кормовым концентратам и кормовым добавкам на том основании, что "эксперты" относят их к фармакологическим и/или лечебно-профилактическим средствам препаратам.

Мнение Ткачёва А.В. было основано на следующих выводах по результатам анализа Заключения экспертов:

все анализируемые кормовые средства относятся к кормовым добавкам, а не к лекарственным средствам и по этой причине имеют свидетельства о Государственной регистрации кормовой добавки для животных, которые выданы уполномоченным на то органом - Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору);

ни одна из кормовых добавок не может быть отнесена к фармакологическим и/или лечебно-профилактическим средствам препаратам) на основании пунктов 1-16 "Перечня кормовых добавок, которые используются для целей обогащения рациона животных недостающими питательными веществами, улучшения усвоения питательных веществ, повышения продуктивности животных, улучшения потребительских свойств кормов и продуктов животноводства, нормализации обмена веществ животных", который утвержден Правительством РФ от 28 декабря 2021 года N 3930-р далее также - Перечень N 3930-р), по которым все вышеперечисленные кормовые добавки исходя из своего состава и назначения принадлежат к кормовым добавкам, а не к лекарственным средствам;

понятия "Комбикормовая добавка", "Премикс", "БМВК" ГОСТ Р 51848-2001) не исключают возможности обладания компонентами данных добавок биологически-активным действием;

ни одна из кормовых добавок не может быть отнесена к лекарственным средствам препаратам) на основании ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", поскольку не обладает доказанным фармакологическим или лечебным действием;

Пачева Е.В. и Щукина С.А. не обоснованно и не логично относят кормовые добавки к фармакологическим и/или лечебно-профилактическим средствам препаратам) на основании того, что вышеназванные добавки имеют в своей Инструкции пункт "III Порядок применения" и пункт "IV Меры личной профилактики", которые указывают на то, что при работе с данными продуктами человек должен соблюдать правила личной гигиены, использовать спецодежду, перчатки и респираторы. Подобные формулировки содержат абсолютно все кормовые добавки, так как они являются сыпучей смесью, производящей пыль, и предназначены для животных, а не для человека.

Следует отметить, что в пункте 6 на стр. 13 Рецензионного заключения подтверждено, что ссылка экспертов на разделы IV Инструкций по применению товаров "Меры личной профилактики", не может быть существенным аргументом при отнесении применяемой товарной позиции к лекарственным или профилактическим препаратам: Подобные меры предосторожности рекомендуются при работе со всеми порошкообразными веществами, в том числе с различными видами продовольственной муки. Решающим аргументом в оценке вида исследуемого товара является его химический состав, а также исследования химических соединений на предмет их биологической активности.

Фактически выводы специалиста Корлякова К.Н. в рецензионном заключении сделаны на основании формального анализа Заключения ООО "ЦППИ и СЭ", в связи с чем не могут быть признаны полными и обоснованными

Суд отмечает, что рецензионное заключение, представленное Инспекцией (том. 12 л.д. 14-25), составлено формально и содержит большое количество дефектов:

На стр. 2 Рецензионного заключения специалист Корляков К.Н. указывает, что на рецензию было представлено только Заключение экспертов. Документы на продукцию инструкции, спецификации и т.п.) на рецензию представлены не были.

Список использованных источников содержит источники, не имеющие отношения к предмету экспертизы, более 50% источников даже не упоминаются в заключении.

Выводы специалиста относительно методики, использованной в Заключении экспертов, не соответствуют требованиям к методикам, приведенным самим специалистом, а также противоречат сами себе.

Вывод специалиста о том, что эксперты провели большой объем аналитической работы, свидетельствует о том, что специалист намеренно искажает свои выводы, либо не изучал Заключение экспертов, в котором, в частности, делается обобщенный вывод о всех анализируемых продуктах на основании выборочного перечисления свойств отдельных продуктов.

Заключение экспертов содержит явные противоречия и необоснованные выводы, которые не были отмечены специалистом. На основании этого нельзя признать Рецензионное заключение полным и обоснованным

Позиция специалиста Корлякова К.Н. по отдельным продуктам также противоречит действующим НПА, научным и учебно-методическим материалам, практике применения кормовых средств в животноводстве.

Следует отметить, что заключение экспертизы Инспекции касается лишь части продуктов, по которым произведено доначисление.

Так, налоговый орган передал на экспертизу документы по 24 товарным позициям (из списка спорных товаров). Соответственно, выводы экспертизы касаются только 24 товарных позиций, но налоговые доначисления за 2016-2018 год сделаны по 39 товарным позициям.

На экспертизу налоговым органом не были переданы следующие товары: TOKC-O (TOX-O), Луктаром молочный, ДЕЛФИМИЛК для производства комбикормов, Магнапак (Magnapac), ПУЛЬМОШУР ЛД/ (PULMOSURE LD), Кормовая добавка СТРЕССМИКС 10533011, ТРАУВИТ ADE+C+K ("TROUVIT ADE+C+K"), ТРАУВИТ B-COMPLEX ("TROUVIT B-COMPLEX"), ТРАУВИТ E-SELEN ("TROUVIT E-SELEN"), ТРАУВИТ MINERAL ("TROUVIT MINERAL"), ТРАУВИТ АМИНО ("TROUVIT AMINO"), ТРАУВИТ ФЛС-микс ЛИКВИД ("TROUVIT FLS-mix LIQUID"), Премикс "BIRD", Премикс "PIG".

Сумма доначислений НДС, приходящаяся на эти продукты составляет 22 385 904 рублей.

Номенклатурная группа

Сумма доначисленного НДС

Продукты, не вошли в экспертизы Инспекции

2016-2018

2019-2020

Концентраты белково-витаминно-минеральные

БВМК "Хендрикс В для с-х птицы"

16 368 803

852 797

БВМК "Хендрикс Р для свиней"

86 687 723

9 429 806

БВМК "Хендрикс С для КРС"

28 140 762

2 981 032

Концентраты и смеси кормовые

"Буфермикс"

1 440 274

284 479

"Ревива" для молочных коров после отела

8 674 436

1 180 063

"Редиар" ("REDIAR")

11 556 015

1 149 218

AHS-микс ("AHS-mix")

269 174

TOKC-O (TOX-O)

802

TOKCO-XL (TOXO-XL)

1 738 217

Луктаром молочный

22 424

ДЕЛФИМИЛК

6 636 810

Магнапак (Magnapac)

74 157

НУКЛОСПРЕЙ E50

1 769 440

Порфорте ("PORFORTE")

377 920

ПУЛЬМОШУР ЛД/ PULMOSURE LD

140 869

56 373

Резистанс Микс ("RESISTANCE-MIX")

52 493

28 118

СЕЛАЦИДГРИНГРОУЗМР

9 314

СЕЛАЦИД-ЭКОН SP (Selacid Econ SP)

62 587

СЕЛДОКС HM ДРАЙ (Seldox HM dry)

373 539

СЕЛКО-ЭНЕРДЖИ SP (Selko Energy SP)

13 318

СТРЕССМИКС 10533011

11 365

ТРАУВИТ ADE+C+K ("TROUVIT ADE+C+K")

2 398 220

153 547

ТРАУВИТ B-COMPLEX ("TROUVIT B-COMPLEX")

160 813

ТРАУВИТ E-SELEN ("TROUVIT E-SELEN")

522 027

76 538

ТРАУВИТ MINERAL ("TROUVIT MINERAL")

141 491

ТРАУВИТ АМИНО ("TROUVIT AMINO")

995 772

57 248

ТРАУВИТ ФЛС-микс ЛИКВИД

663 966

55 118

ФИЗАЛ ЛИКВИД (Fysal Liquid)

297 072

ФЛС МИКС ("FLS-MIX WS")

414 652

ФЛС МИКС ("FLS-MIX")

41 593

5 626

Форте Универсал ("FORTE UNIVERSAL")

141 409

Премиксы для крупного рогатого скота

Премикс "ТРАУ С" для производства комбикормов для КРС

33 475 734

5 213 553

Премиксы для птиц

Премикс "REARING"

1 966

ПРЕМИКС "ТРАУ В"

171 867 095

20 632 192

Премикс "BROILER GF"

850 588

Премикс "BROILER S"

62 766

Премикс "BIRD"

8 956 179

Премиксы для свиней

Премикс "ТРАУ Р"

118 890 484

11 948 308

Премикс для свиней "PIG"

801 314

ИТОГО по данным Решения ИФНС +УФНС+ Уточнения Инспекции

505 103 583

54 104 016

22 385 904

Вместе с тем, в оспариваемых Решениях Инспекции приводятся ссылки на заключения экспертизы ООО "ЦППиСЭ", как обосновывающие налоговые доначисления по всем 39 продуктам.

Судом учитывается, что на досудебной стадии всем экспертам, которые были привлечены ООО "Техкорм", задавался вопрос о том, влияет ли на вывод о квалификации спорной продукции (согласно ГОСТ Р 51848-2001, ОК 005-93, ОК 034-2014) то, что эти продукты были включены в реестр кормовых добавок.

Каждый из экспертов дал отрицательный ответ на этот вопрос.

Так, в заключении заведующего кафедрой кормления животных ФКБОУ ВО "Российский государственный аграрный университет - МСХА имени К.А. Тимирязева" (т. 3 л.д. 82-92) указано: Согласно Определению "Премиксы" из ГОСТ Р 51848-2001, Премикс - это комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково (амидо)-витаминно-минеральных концентратов. Таким образом, Премикс представляет собой разновидность кормовой добавки (имеющей специфический для Премиксов состав). Поэтому любой премикс является кормовой добавкой. Он может быть сертифицирован, как кормовая добавка. И сам по себе этот факт не влияет на вывод о том, что продукты ООО "Техкорм" является премиксом.

"...любой БВМК является кормовой добавкой. С этим также согласен Россельхознадзор, который утвердил инструкции к БВМК "Хендрикс", содержащие следующую запись: "Белково-витаминно-минеральный концентрат (БВМК) "Хендрикс..." (protein-vitamin-mineral concentrate "Hendrix...") - добавка кормовая для производства комбикормов и кормосмесей ...".Следовательно, БВМК "Хендрикс" может быть сертифицирован, как кормовая добавка.

Генеральным директором АО "НПЦ ВНИИКП", Президентом Союза комбикормщиков подготовлено (т.6 л.д. 144-148) указано: Наличие сертификатов с указанием наименования продукции "кормовая добавка" не влияет на идентификацию продукции как премикса. Отгружаемая продукция по своей сути является премиксом. На каком основании продукт был сертифицирован как "кормовая добавка" можно выяснить в том органе, который проводил сертифицирование.

Наличие сертификатов с указанием наименования продукции "кормовая добавка" не влияет на идентификацию продукции, как кормового концентрата и/или БВМК. На каком основании продукт был сертифицирован как "кормовая добавка" можно уточнить в том органе, который проводил сертифицирование.

В экспертных заключениях профессора А.В. Ткачева (Белгородский Государственный Аграрный Университет)(том._3 л.д. 10-21) отмечено:

Любой премикс является кормовой добавкой. Он может быть сертифицирован, как кормовая добавка. И сам по себе этот факт не влияет на вывод о том, что продукты, которыми торгует ООО "Техкорм", являются премиксами.

Принадлежность вышеназванных продуктов к "Кормовым концентратам", а именно к "Белково-витаминно-минеральным концентратам" не отменяет их более высокой обобщающей классификации как "кормовые добавки".

В экспертном заключении ФГБНУ "ФЕДЕРАЛЬНЫЙ НАУЧНЫЙ ЦЕНТР ПИЩЕВЫХ СИСТЕМ ИМ. В.М.ГОРБАТОВА" Российской Академии Наук (т.3 л.д. 58-81) указано: Таким образом, из вышесказанного следует, что премиксы "Трау В", "Трау Р", "Трау С", "BROILER S", "BROILER GF" и "REARING" могли и должны были быть сертифицированы ООО "Техкорм", как кормовая добавка.

Таким образом, из вышесказанного следует, что Белково-витаминно-минеральный концентрат (БВМК) "Хендрикс Р для свиней", Белково-витаминно-минеральный концентрат (БВМК) "Хендрикс В для сельскохозяйственной птицы" и Белково-витаминно-минеральный концентрат (БВМК) "Хендрикс С для крупного рогатого скота" могли и должны были быть сертифицированы ООО "Техкорм", как кормовая добавка.

В экспертном заключении ФГБНУ "Северо-Кавказский федеральный научный аграрный центр" (т. 3 л.д. 152-156)сделан следующий вывод: Таким образом, на сделанный выше вывод о классификации указанных продуктов, как Премиксы не влияет то, что указанные продукты были сертифицированы ООО "Техкорм", как "кормовая добавка".

Таким образом, на сделанный выше вывод о классификации указанных продуктов не влияет то, что указанные продукты были сертифицированы ООО "Техкорм", как "кормовая добавка".

Из оспариваемых Решений усматривается, что налоговый орган не принимает во внимание классификацию комбикормовой продукции для сельскохозяйственных животных.

Из определений ГОСТ 23153-78"Кормопроизводство", Термины и определения" и ГОСТ Р 51848-2001 "Продукция комбикормовая. Термины и определения" следует следующее соотношение понятий "Корм", "Комбикормовая добавка", "Кормовой концентрат", "Премикс":

Корм: Продукты сельскохозяйственного или промышленного производства, предназначенные для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных и птицы в питательных веществах и энергии.

Комбикормовая добавка: Природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белковоамидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/или сохранения качества.

Кормовой концентрат: Продукция с содержанием питательных веществ выше физиологических потребностей животных, предназначенная для последующего разбавления и смешивания с другими кормовыми средствами с целью получения сбалансированного по питательности корма.

Премикс: Комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белковоамидо-витаминно-минеральных концентратов.

Из данных определений следует, что Кормовые добавки являются подвидом Кормов для животных - они предназначены для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных и птицы в питательных веществах и энергии).

В свою очередь, к кормовым добавкам относятся такие ее подвиды, как Концентраты и Премиксы.

Поскольку премиксы и кормовые концентраты - это разновидность кормовых добавок, требование Приказа Минсельхоза РФ от 1 апреля 2005 г. N 48 "Об утверждении Правил государственной регистрации лекарственных средств для животных и кормовых добавок" в части регистрации кормовых добавок распространяется также на премиксы и концентраты.

Но регистрация Премиксов и Кормовых концентратов по правилам, введенным для кормовых добавок, совершенно не означает, что они перестают быть Премиксами и Кормовыми Концентратами.

Кроме того, следует отметить, что классификаторы ОК 005-93 и ОК 034-2014 не содержат такой категории товара, как "кормовая добавка". Это связано с тем, что все виды кормовых добавок для целей применения ОК должны быть классифицированы, как иные виды комбикормовой продукции кормовая добавка - это обобщающее понятие.

Так, часть кормовых добавок Общества, которые являются Премиксами, классифицируются, как Премиксы - коды 92 914092 9141 - 92 9143 по ОК 005-93 и 10.91.10.170; 10.91.10.171;10.91.10.173 по ОК 034-2014.

Продукция, которая является кормовым концентратом, классифицируются, как Концентраты - код 929630по ОК 005-93, как Концентраты 10.91.10.210, 10.91.10.220, или как Концентраты и смеси кормовые 10.91.10.230 по ОК 034-2014.

Следовательно, продукция Общества для целей применения классификаторов ОК и для применения ставки НДС 10% не может быть классифицирована, как "кормовая добавка". По ней должен быть определен корректный код, содержащейся в классификаторах ОК 005-93 и ОК 034-2014, и лишь только после этого должно быть принято решение о применимой ставке НДС на основании списка продукции и кодов, утвержденных Постановлением Правительства N 908 от 31 декабря 2004 г.

Довод Инспекции о неприменимости ставки НДС 10% в отношении кормовых добавок, как не готовых к употреблению продуктам является ошибочным.

Инспекция в обоснование своей позиции отмечает, что исходя из изложенного следует, что ООО "ТЕХКОРМ" фактически осуществляло куплю-продажу кормовых добавок не готовых к прямому употреблению сельскохозяйственными животными и птицами.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2 ст. 164 НК РФ налогообложение НДС производится по налоговой ставке 10 % при реализации, в том числе, следующих продовольственных товаров: зерна, комбикормов, кормовых смесей, зерновых отходов.

Во-первых, следует отметить, что термины "корм", "комбикорм" включают в свой объем понятия "кормовая добавка".

Так, ГОСТ 23153-78"Кормопроизводство, Термины и определения" вводит следующее понятие: Корм - Продукты сельскохозяйственного или промышленного производства, предназначенные для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных и птицы в питательных веществах и энергии.

Кроме того, стандартом ГОСТ Р 51848-2001 "Продукция комбикормовая. Термины и определения", к видам комбикормовой продукции отнесены, в том числе, продукты, которые не могут быть использованы без дополнительных манипуляций смешивание, разведение, добавление...):

Виды комбикормовой продукции:

Комбикормовая добавка: Природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белково (амидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/или сохранения качества.

Премикс: Комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная для обогащения комбикормов и белково (амидо)-витаминно-минеральных концентратов.

Таким образом, норма п. 2 ст. 164 НК РФ устанавливает ставку НДС 10% в отношении кормовых концентратов, кормовых добавок и премиксов, как видов комбикормовой продукции.

Во-вторых, необходимо учитывать, что п. 2 ст. 164 НК РФ установлено, что Правительством РФ определяются коды видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Перечень кодов видов продовольственных товаров, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, установлен Правительством РФ в Постановлении N 908 от 31 декабря 2004 г.

В части позиций, соответствующих спорным товарам, Перечень включал в разные периоды следующие коды:

2016 г.

2017-2018 г.

из 91 8960Корма

91 8961- кукурузные

91 8962- пшеничные

92 1950 Корма животные сухие мясо-костные)

92 1951 -92 1959)

92 8210 Мука кормовая рыбная

92 8212, 92 8213)

92 8220 Мука из морепродуктов, китов и морского зверя 92 8221, 92 8222)

из 92 9120 Антибиотики немедицинского назначения 92 9121)

из 92 9140 Премиксы 92 9141 - 92 9143)

92 9500 Продукция мукомольно-крупяной промышленности прочая, побочная и отходы 92 9501 - 92 9533)

из 92 9600 Продукция комбикормовой промышленности 92 9601 -92 9619)

92 9630 Концентрат кормовой/

92 9631- амидо-витаминные для жвачных животных

92 9640 Смеси кормовые/

92 9641- для жвачных животных

из 97 5940Корма

97 5942- зерновые без кукурузы молочно-восковой спелости)

10.13.16.110Мука тонкого и грубого помола и гранулы из мяса или мясных субпродуктов, не пригодные для употребления в пищу

10.20.41 Мука тонкого и грубого помола и гранулы из рыбы, ракообразных, моллюсков и других водных беспозвоночных, не пригодные для употребления в пищу

10.61.40.000 Отруби, высевки и прочие отходы от обработки зерновых культур

10.62.14.130Кормовые материалы масложировой промышленности

10.62.20.160 Продукты кормовые крахмалопаточного производства

10.91.10.110 Корма растительные

10.91.10.120 Корма животные сухие

10.91.10.170Премиксы

10.91.10.180 Комбикорма

10.91.10.210Концентраты белково-витаминно-минеральные

10.91.10.220Концентраты амидо-витаминно-минеральные

10.91.10.230Концентраты и смеси кормовые

Из приведенных списков продукции с очевидностью следует, что Правительство РФ не устанавливало такого ограничения для применения ставки НДС 10%, как готовность корма для непосредственного кормления сельскохозяйственных животных.

Напротив, из этого списка видно, что в Перечень включены товарные позиции, которые не могут быть использованы в пищу животных в непосредственном виде: Кормовые материалы масложировой промышленности не могут быть использованы для кормления животных в чистом виде; Премиксы служат в виде добавки в другие корма; Концентраты требует разведения/разбавления/смешивания.

Таким образом, перечень, введенный Постановлением Правительства, не содержит требования о применимости ставки НДС 10%только к "готовым кормам". Наоборот, в нем указываются товарные позиции, которые отнесены к кормам, но не могут быть использованы в "непосредственном кормлении сельскохозяйственных животных".

В-третьих, из анализа Классификаторов также нельзя сделать вывод, что товарная группа "готовые корма" включает только такие подгруппы, которые могут быть использованы в "непосредственном питании животных".

Так, классификатор ОК 034-2014 (на котором с 2017 года основан перечень Правительства N 908) в группе "корма готовые для животных" включены следующие товары, которые не могут быть использованы для "непосредственного кормления сельскохозяйственных животных": 10.9 Корма готовые для животных, 10.91 Корма готовые для сельскохозяйственных животных, 10.91.1 Корма готовые для сельскохозяйственных животных кроме муки и гранул из люцерны), 10.91.10.151 Дрожжи кормовые, 10.91.10.160 Антибиотики кормовые, 10.91.10.170 Премиксы, 10.91.10.171 Премиксы для крупного рогатого скота, 10.91.10.172 Премиксы для свиней, 10.91.10.173 Премиксы для птиц, 10.91.10.210 Концентраты белково-витаминно-минеральные, 10.91.10.220 Концентраты амидо-витаминно-минеральные, 10.91.10.230 Концентраты и смеси кормовые

Все эти товары не могут быть использованы для корма животных в непосредственном виде: Дрожжи кормовые добавляются в иной корм, или служат элементом корма; Антибиотики кормовые требует разведения/разбавления/смешивания; Премиксы служат в виде добавки в другие корма; Концентраты требует разведения/разбавления/смешивания.

Помимо вышеизложенного следует отметить неправомерность ссылки налогового органа на классификатор ТН ВЭД ЕАЭС.

Инспекция, помимо ссылок на классификаторы ОК 005-93 и ОК 034-2014, многократно ссылается на классификатор ТН ВЭД ЕАЭС, Пояснения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (Рекомендация N 4) к ТН ВЭД.

Например, на странице 50 Решения от 27.09.2022 N 04-15/8290 Инспекция указывает: Ставка налога на добавленную стоимость 10% применяется при условии, что наименования и свойства, указанные в декларациях, сертификатах соответствия реализуемых на территории РФ товаров соответствуют наименованиям и свойствам, указанным в Перечнях OKП OKПД2), ТН ВЭД ЕАЭС от 31 декабря 2004 г. N 908 с изм. и доп.). В иных случаях применяется ставка налога на добавленную стоимость 18%.

Вместе с тем, классификатор ТН ВЭД ЕАЭС применим лишь для случаев определения ставки НДС 0%при ввозе товаров на территорию РФ. Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС не может каким-либо образом ограничивать право на применение ставки НДС 10% при реализации товаров на территории РФ.

Равным образом Пояснения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 Рекомендация N 4) к ТН ВЭД также не могут определять право на применение ставки НДС 10% при совершении операции реализации на территории РФ.

Вместе с тем, основной вывод Инспекции, состоит в том, что ставка НДС 10% применима исключительно к готовым кормам, основана именно на классификаторе ТНВЭД и Пояснениях к нему: В группу 23 ТН ВЭД ЕАЭС включаются готовые корма для животных, в товарную позицию 2309 включаются "продукты, используемые для прямого кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки".

Из Пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 Рекомендация N 4) к ТН ВЭД следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Ни Постановление Правительства N 908, ни классификаторы ОК 005-93, ОК 034-2014не позволяют сделать вывод о том, что операция реализация кормовых добавок не может облагаться НДС по ставке 10%.

О неприменимости классификатора ТН ВЭД ЕАЭС при классификации товаров по ОКП и ОКПД2 указывает Министерство экономического развития РФ в своем письме от 05.03.2024 г. (т. 17 л.д. 3-4).

Такой же подход, о невозможности применения терминов и НПА, применяемых для ввоза продукции, к продукции, реализуемой на территории России, находят подтверждение и в судебной практике.

Так, в рамках дела N А40-41386/2021 налоговый орган доказывал необоснованность применения ставки НДС 10% при реализации товара на внутреннем рынке, ссылаясь на НПА, применяемые для ввоза продукции. Суды первой и апелляционной инстанции согласились с налоговым органом. Но Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 15.12.2021 года по делу N А40-41386/2021 отменены Решения нижестоящих судов и дело направлено на новое рассмотрение с указанием следующего: Суды фактически исследовали вопрос о наличии права у налогоплательщика на применение льготы с учетом отнесения товара в Перечень N 2 установленного для ввоза товара на территорию РФ), не учитывая, что позиции Перечня N 1 и Перечня N 2 установлены для разных ситуаций и могли иметь отличия в соответствующий период времени.

... при реализации продовольственных товаров на территории Российской Федерации обложению налогом на добавленную стоимость по ставке 10 процентов подлежат только те продукты, которые перечислены в Перечне продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке 10 процентов при реализации, по коду, соответствующему Общероссийскому классификатору продукции.

Выводы судов о том, что ставка НДС при реализации на территории РФ импортного товара должна совпадать по размеру со ставкой этого же налога, взимаемого при ввозе на таможенную территорию РФ, была признана ВАС РФ ошибочной, поскольку такой вывод не вытекает из закона.

В настоящее время указанный правовой подход сохранился.

...Судами не приведено мотивов, по которым они пришли к выводу, что для целей применения налоговой льготы в размере 10% при реализации на внутреннем рынке спорный товар должен входить в Перечень N 2.

При новом рассмотрении дела позиция Инспекции была признана необоснованной см. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2022 по делу N А40-41386/21-20-1103, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2022 N 09АП-30574/2022 по делу N А40-41386/2021).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 г. N 1487 в Перечень N 908ТНВЭД включены следующие положения, которые призваны изменить существовавшую ранее судебную практику и свидетельствуют о том, что воля Правительства была изначально направлена на то, чтобы относить кормовые добавки к продуктам, облагаемым по ставке НДС 10% при ввозе на территорию РФ.

Так, в примечания к Перечню Постановления Правительства ТНВЭД внесена запись "Наименования разделов в настоящем перечне приведены для удобства пользования". Эта запись исключает ссылку таможенных органов и судов о том, что название раздела "корма" имеет смысловое значение и ограничивает поименованные в нем товарные группы только лишь готовыми кормами. Очевидно, что это дополнение имеет уточняющее значение и применимо при толковании значения Перечня в 2016-2018 годах.

в Перечень включен код Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза ТН ВЭД ЕАЭС) 2309 90 "Продукты, используемые для кормления животных в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)". Это также подчеркивает волю Правительства на то, чтобы судебная практика, согласно которой при ввозе в РФ кормовые добавки облагаются НДС по ставке 18%, - была исключена.

Более того, судебной практикой ВС РФ подтверждается, что и при ввозе в РФ кормовые добавки должны облагаться НДС по ставке 10%. Так, в Определениях Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2020 N 308-ЭС20-719, 20.10.2020 N 307-ЭС20-15254, 19.10.2020 N 307-ЭС20-15078, 30.06.2021 N 307-ЭС21-9510 и от 30.06.2021 N 307-ЭС21-9510 указано следующее: Таможенный орган пришел к выводу о том, что ввезенная обществом кормовая добавка<...>не является готовым продуктом, непосредственно используемым для кормления животных, и прямо не поименована в перечне продовольственных товаров, установленном в пункте 2 статьи 164 НК РФ.В этой связи таможенный орган признал неправомерным применение обществом льготной ставки налога на добавленную стоимость далее - НДС) в размере 10%, приняв Решение о внесении изменений дополнений) в декларации на товары, увеличив ставку НДС до 18%.

<...>при исследовании и оценке обстоятельств дела и представленных доказательств в их совокупности и взаимосвязи и пришли к выводу о наличии оснований для применения в отношении операций по ввозу спорных добавок подпункта 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса, исходя из налоговой ставки 10%.

Суды при этом исходили из того, что ввезенный товар по своему составу, предназначению фактически является продуктом, используемым для кормления животных, отметив, что область его использования соотносима с реализацией публично-значимых целей развитие сельского хозяйства), для достижения которых законодателем установлена льготная ставка НДС.

При этом все перечисленные судебные акты вынесены в отношении таможенных деклараций, заявленных до внесения изменений в Постановление Правительства РФ N 908:

Реквизиты

Определения ВС РФ

Дата ГТД

до 01.04.2019 -даты изменений в ПП N 908

Вывод суда +/-)

+ 10% НДС для корм.добавки

- 18% НДС

от 15.01.2021 N 307-ЭС20-22189

29.04.16 - 27.05.16

от 28.01.2021 N 307-ЭС20-22877

05.05.16

от 28.01. 2021. N 307-ЭС20-22875

14.12.16 - 26.10.17

от 28.01.2021 N 307-ЭС20-22880

11.04.16 - 24.05.16

от 27.05 2021 N 307-ЭС21-6477

27.06.16 - 20.08.16

от 02.06 2021 N 307-ЭС21-14060

17.02.17 -23.01.19

от 30.06. 2021 N 307-ЭС21-9511

11.03.19

от 30.06. 2021 N 307-ЭС21-9503

14.12.17 - 08.02.19

от 30.06. 2021 N 307-ЭС21-9510

25.05.16, 28.05.16

от 30.06. 2021 N 307-ЭС21-9663

12.03.18 - 11.05.18

от 18.08.2021 N 307-ЭС21-13634

19.11.18 - 06.12.18

от 18.08. 2021 N 307-ЭС21-13878

21.04.17 -23.10.18

от 24.08.2021 N 307-ЭС21-13864

23.10.18 - 21.11.18

от 25.11.2021 N 308-ЭС21-22043

17.10.17-13.11.18

от 21.03.2022 N 307-ЭС22-1621

28.11.16-20.12.18

Из оспариваемых решений усматривается (см., напр. стр. 65 Решения N 1), что вывод об отсутствии права на применение ставки НДС 10% делается на основании следующих критериев:

товар под названием "комбикорм", <...> отгружался в адрес покупателей, не имеющих производственные мощности для доведения его до состояния пригодного употреблению животным в пищу.

<...> ООО "Трау Нутришен Воронеж"<...> не подтвердил наличия соответствующих производственных мощностей, складских помещений, зернохранилищ, цехов по производству молока сч.01, 60), а также наличия ингредиентов зерно, мука и др.) для производства комбикорма, молока и др. пригодного в пищу животным.

отгрузка "комбикорма" для КРС осуществляется в адрес свиноводческих предприятий, не применяющих такой корм.

"комбикорм", поступивший от ООО "ТЕХКОРМ" передается в комбикормовые цеха, для переработки, либо смешивания с зерновыми в строго определенных пропорциях. Из комбикормовых цехов заводов) поступает непосредственно на ферму в качестве готового корма для животных.

отгрузка "сухого молока" и т.д. осуществляется в адрес предприятий по изготовлению молока.

условия договоров поставки предусматривают реализацию кормов и кормовых добавок, применение которых невозможно без специального обучения, сопровождения, использования

Таким образом, Инспекция полагает что продукция Общества "не являлся готовым продуктом с наличием возможности прямого кормления животных".

Вместе с тем, из перечисленных выше обстоятельств не следует вывод, который фигурирует в решениях налогового органа. Сама по себе возможность изготовления корма, кормовых смесей или иных продуктов с использованием, в том числе, товаров Общества не означает, что товар Общества "не являлся готовым продуктом с наличием возможности прямого кормления животных".

Кроме того, суд особо отмечает, что ни НК РФ, ни Постановление Правительства РФ, не содержит такое ограничение для применения ставки НДС 10%, как "готовность продукта и наличие возможности прямого кормления животных".

В оспариваемых Решениях Инспекция указывает (см., напр. стр. 252, 256 Решения от 27.09.2022 N 04-15/8290) следующее: Определение корректной классификации кормовых добавок не входит в компетенцию налоговых органов, равно как и не входит в предмет договора с ООО "ЦППИ и СЭ" и в Постановление налогового органа на проведение экспертизы.

Следует отметить, что вопросы переквалификации, кормовых добавок, не входят в компетенцию налоговых органов.

Вместе с тем, такой подход налогового органа противоречит приведенным выше правовым позициям ВС и обязательным указаниям ФНС РФ о необходимости установления должной правовой квалификации осуществленных Обществом операций по реализации кормовых добавок.

В судебной практике и в разъяснениях ФНС России последовательно проводится подход, согласно которому налоговый орган при проведении налоговой проверки должен установить действительный размер налоговых обязанностей с учетом всех факторов, которые определяют реально причиненный ущерб бюджету.

В Определении от 19.01.2018 N 305-КГ17-14988 Верховный Суд РФ обращает внимание на следующее: Результатом налоговой проверки не может выступать доначисление недоимки, которая не должна была возникнуть у проверяемого лица при надлежащем соблюдении им требований законодательства о налогах и сборах.

В Определении ВС РФ от 16.02.2018 N 302-КГ17-16602 указано: Учитывая изложенное и принимая во внимание положения пункта 2 статьи 22 Налогового кодекса, устанавливающие обязанность налоговых органов обеспечивать права налогоплательщиков, Судебная коллегия отмечает, что налоговое администрирование должно осуществляться с учетом принципа добросовестности, предполагающего учет законных интересов плательщиков налогов и недопустимость создания условий для взимания налогов сверх того, что требуется по закону.

Последовательность применения Верховным судом подхода о необходимости определять действительные размер налоговой обязанности производить налоговую реконструкцию) демонстрируется в новейшем Определении ВС от 15 декабря 2021 года по делу N А40-131167/2020. В нем коллегия Верховного суда отметила следующее: ... как неоднократно указывалось в Решениях Конституционного Суда Российской Федерации постановления от 28.03.2000 N 5-П, от 17.03.2009 N 5-П, от 22.06.2009 N 10-П, определение от 27.02.2018 N 526-О и др.), налоговые органы не освобождаются от обязанности в рамках контрольных процедур принимать исчерпывающие меры, направленные на установление действительного размера налогового обязательства налогоплательщика, что исключало бы возможность вменения ему налога в размере большем, чем это установлено законом.

...признание налоговой выгоды необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами целями делового характера), предполагает доначисление суммы налогов и сборов, подлежащих уплате в бюджет так, как если бы налогоплательщик не злоупотреблял правом, на основании соответствующих положений Налогового кодекса, регулирующих порядок исчисления и уплаты конкретного налога и сбора определения от 26.03.2020 N 544-О, от 04.07.2017 N 1440-О).

На необходимость определения объема прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции, также указано в пункте 7 постановления Пленума N 53.

...противодействие злоупотреблениям в сфере налогообложения не должно приводить к определению налоговой обязанности в относительно более высоком размере - превышающем потери казны от неуплаты налогов, возникшие на той или иной стадии обращения товаров работ, услуг), приобретенных налогоплательщиком.

Вышеизложенное подтверждает, что налоговые органы должны определять действительные налоговые обязанности налогоплательщика, а не произвольно доначислять налоги. В ходе проверки Обществом предоставлялись все документы по реализованным товарам. Налоговый орган, в т.ч. с использованием специалистов и экспертов) мог дать корректную квалификацию товарам с тем, чтобы применить надлежащую ставку НДС.

Суд отмечает, что Применение вывода о наличии у продукции фармакологических и/или лечебно-профилактических свойств не влечет отказа в применении ставки НДС 10%.

Так, эксперты ООО "ЦППИ и СЭ" (т. 4 л.л. 71-95), отвечая на вопросы 1-3, сделали следующие выводы: <...> исследуемые товарные позиции являются фармакологическими и/или лечебно-профилактическими средствами (препаратами), что подтверждается наличием Свидетельств о государственной регистрации кормовых добавок, сырьевым составом и биологическими свойствами, и порядком применения указанными Инструкциях по применению.

Если даже исходить из того, что выводы экспертизы ООО "ЦППИ и СЭ" достоверны, то необходимо учитывать следующее.

Согласно п.п. 4 п. 2 ст. 164 НК РФ: Налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации следующих медицинских товаров отечественного и зарубежного производства:

лекарственных средствам, включая фармацевтические субстанции, лекарственные средства, предназначенные для проведения клинических исследований лекарственных препаратов....

Постановлением Правительства РФ от 15.09.2008 N 688 (ред. от 03.08.2021) "Об утверждении перечней кодов медицинских товаров, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" установлен перечень кодов медицинских товаров, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при их реализации.

В эти группы классификаторов включается обширный перечень фармацевтических субстанций и лекарственных препаратов, прочие лекарственные средства, включая те, которые применимы в ветеринарии. Ко всем им применяется ставка НДС 10%.

Таким образом, выводы экспертизы ООО "ЦППИ и СЭ" не опровергают право на применение Обществом ставки НДС 10%, а подтверждают это право. Отказ в квалификации товаров Общества, как кормовых смесей, премиксов и концентратов, с одновременной классификацией их как лекарственных средств не может служить основанием для вывода о том, что Общество неправомерно применило ставку НДС 10%.

Из оспариваемых решений усматривается, (стр. 66-67 Решения от 27.09.2022 N 04-15/8290, стр. 42-43 Решения от 23.09.2022 N 04-15/8214) что: "... в период 2016-2018 года путем завышения стоимости и количества ввозимого сырья, готового корма, перечислений за услуги управления, свободные денежные средства, полученные от манипуляций со ставками НДС, через расчетные счета ООО "ТЕХКОРМ" и ООО "Трау Нутришен Воронеж" выводятся за пределы РФ на счета учредителя компаний.

<...> Инспекцией в ходе проверки установлена совокупность обстоятельств, свидетельствующих о создании ООО "ТЕХКОРМ" при участии ООО "ТН Воронеж" схемы, выразившейся в искусственном занижении ставки НДС при реализации товара, не подлежащего применению льготной ставки НДС, путем вовлечения "спорного" контрагента, фактически применяющего в составе налоговых вычетов ставку НДС 18%".

<...>Взаимозависимость компаний подтверждает умысел Общества при заключении - сделок по приобретению товара у ООО "ТРАУ НУТРИШЕН ВОРОНЕЖ" и его дальнейшей реализации покупателям с применением пониженной ставки НДС.

<... >Установлена согласованность действий с ООО "ТРАУ НУТРИШЕН ВОРОНЕЖ", направленная на установление видимости соблюдения требований налогового законодательства, с целью применения ставки 10 процентов при реализации товара".

Аналогичные доводы Инспекция приводит на странице 201 Решения от 27.09.2022 N 04-15/8290: Таким образом, на основании вышеизложенного подтверждаются факты искусственного манипулирования налоговыми ставками по НДС в части кормовых добавок, фармацевтических товаров, а также отражении налогоплательщиком в регистрах бухгалтерского и налогового учета заведомо недостоверной информации об объектах налогообложения, в целях минимизации налоговых обязательств в отношении ввезенных на территорию РФ и произведенных на территории РФ производственный комплекс ООО "Трау Нутришен Воронеж") и последующей реализации продукции с незаконным применением пониженной ставки 10% путем сертификации кормовых добавок под кодами, относящимися к готовым кормам, премиксам, концентратам.

На странице 201 Решения от 27.09.2022 N 04-15/8290, стр. 128 Решения от 23.09.2022 N 04-15/8214 Инспекцией также указано следующее: Коды вида товара продукции) по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности, утвержденному постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 г. N 908) указанных в Сертификатах декларациях) соответствия в части кормовых добавок, не соответствуют наименованию, назначению и свойствам товаров продукции) отраженных в документах, представленных ООО "Техкорм" при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Однако, данные выводы не соответствуют действительности ввиду следующего.

Так, довод налогового органа об искусственном манипулировании налоговыми ставками по НДС путем "замены" кодов является ошибочным.

Позиция Инспекции основана на выводах, изложенных в Заключении ООО "ЦППИиСЭ" N 197-21/ТЭ от 25.11.2021 и рецензионном заключении "специалиста" Корлякова К.Н. N 1703/2022 от 09.03.2022. Однако выводы ООО "ЦППИ и СЭ" и Корлякова К.Н. не основаны на действующих нормативно-правовых актах, научных и учебно-методических материалах, практике применения кормовых средств и не соответствуют действительности.

При этом, правильность классификации продукции кормовых добавок) ООО "Техкорм" в качестве премиксов, кормовых концентратов и кормовых смесей неоднократно подтверждается заключениями ведущих экспертов в области кормов: "Российский государственный аграрный университет - МСХА имени К.А. Тимирязева", АО "НПЦ ВНИИ Комбикормовой Промышленности", Белгородский государственный аграрный университет, ФГБНУ "ФЕДЕРАЛЬНЫЙ НАУЧНЫЙ ЦЕНТР ПИЩЕВЫХ СИСТЕМ ИМ. В.М.ГОРБАТОВА" Российской Академии НаукФГБНУ "Северо-Кавказский федеральный научный аграрный центр"

Надуманный вывод Инспекции о том, что "свободные денежные средства, полученные от манипуляций со ставками НДС, <...> выводятся за пределы РФ на счета учредителя компаний" не соответствует действительности.

Так, НДС является косвенным налогом, в связи с чем при применении пониженной ставки НДС в коммерческих операциях невозможно получить экономическую выгоду применение пониженной ставки НДС в отношениях с покупателями означает, что Общество получает от покупателя также пониженную сумму налога.

Инспекция не приводит ни одного факта, который бы свидетельствовал о том, что Общество не уплатило в бюджет полученный от своего покупателя НДС. Аналогично, инспекция не приводит фактов о том, что Общество получило вычет НДС, превышающий размер НДС, уплаченный поставщику или уплаченный на таможне.

Суммы, уплаченные Обществом и ООО "Трау Нутришен Воронеж" иностранным акционерам, несоразмерны с суммами НДС, которые доначисляются в Решении (за 2016-2018 годы иностранные акционеры получили дивиденд в сумме 1, 5 млрд руб. Сумма НДС, который был возмещен за 2016-2018 годы из бюджета ООО "Трау Нутришен Воронеж", составила всего 147,7 млн руб.).

Следовательно, Общество не получило и не могло получить какую-либо экономическую выгоду налоговую экономию, которую могло бы "вывести за пределы РФ".

Таким образом, соотношение указанных сумм опровергает доводы Инспекции о том, что именно суммы, полученные от "манипуляций с НДС", выводились Обществом из РФ.

Далее Инспекция приводит в оспариваемых решениях единственный аргумент, который, по ее мнению, подтверждает вывод о создании "схемы, выразившейся в искусственном занижении ставки НДС" - взаимозависимость и подконтрольность Общества и ООО "Трау Нутришен Воронеж".

Вместе с тем, что наличие контроля Общества над ООО "Трау Нутришен Воронеж" в спорном периоде и их взаимозависимость не означает наличие искажений в совершенных ими реальных хозяйственных операциях и не свидетельствует об искусственности таких операций.

Этот вывод подтверждается, в том числе и судебной практикой. Так, в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 53 от 12.10.2006 г. особо отмечено, что взаимозависимость участников сделок сама по себе не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Такой подход последовательно поддерживается российскими судами, например, в Определении ВС РФ от 16.10.2018 N 310-КГ18-8658, А68-10573/2016, в Определении КС РФ от 04.07.2017 N 1440-О, в Постановлении АС Западно-Сибирского округа от 13.06.2018 N Ф04-2006/2018 по делу N А27-20092/2017, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 30.05.2019 N Ф06-46683/2019 по делу N А12-17974/2018.

На станице 49 Решения от 27.09.2022 N 04-15/8290, стр. 142 Решения N от 23.09.2022 N 04-15/8214 Инспекция отмечает следующее: ООО "ТЕХКОРМ" являясь управляющей компанией ООО "Трау Нутришен Воронеж" манипулировало порядком применения налоговых ставок по НДС при осуществлении расчетов по сделкам купли-продажи товаров.

А именно, в составе налоговых вычетов по НДС ООО "Трау Нутришен Воронеж" применялась ставка 18 %, реализация товаров кормов, фармацевтических товаров и кормовых добавок не готовых для прямого применения сельскохозяйственными животными и птицами) осуществлялась с применением ставки НДС 10 %.

Данная квалификация применения различных ставок НДС при ввозе товара и дальнейшей реализации в качестве налоговой схемы необоснованна.

Так, ставка НДС при ввозе товара обусловлена нормами, связанными с перемещением товара через границу таможенного союза, таможенным декларированием, и такая ставка НДС определяется таможенным органом с использованием Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности п.1 ст.1 ТК ЕАЭС, абз. 4 п.1 ст. 143 НК РФ).

В свою очередь, взимание НДС при реализации товара относится к отношениям по обложению НДС исключительно по правилам, определенным Налоговым кодексом РФ; компетентным органом, проверяющим правильность уплаты НДС при реализации товара, является Инспекция Федеральной налоговой службы пп.2 п.1 ст. 31 НК РФ).

Таким образом, уплата НДС при ввозе и уплата НДС при реализации товара являются предметом администрирования и контроля разных органов исполнительной власти РФ.

Верховный Суд РФ подтверждает данную позицию в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14.03.2019 N 305-КГ18-19119, указывая: "в тех случаях, когда взимание НДС производится в связи с ввозом товаров на территорию Российской Федерации и администрирование налога осуществляется таможенными органами, налоговая ставка 10 процентов, предусмотренная пунктом 2 статьи 164 Налогового кодекса, по общему правилу, применяется, если ввозимый товар отвечает надлежащему коду ТН ВЭД, а не коду ОКП.

<...>"само по себе то обстоятельство, что в случае реализации ввозимых обществом медицинских изделий на территории Российской Федерации во внутренней торговле к данной операции применялась бы налоговая ставка 10 процентов, не свидетельствует о нарушении принципа равенства пункт 2 статьи 3 Налогового кодекса), поскольку налогообложение товаров при их ввозе на территорию Российской Федерации по смыслу пункта 2 статьи 77 Таможенного кодекса Таможенного союза, действовавшего на момент регистрации таможенной декларации в настоящее время пункт 4 статьи 53 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза), относится к сфере таможенного регулирования, то есть связано с определением порядка и условий перемещения товаров через таможенную границу.

При этом различия в правовом положении хозяйствующих субъектов, осуществляющих приобретение медицинских изделий во внутренней торговле, и субъектов, осуществляющих импорт медицинских изделий, не носят существенного характера и не приводят к нарушению нейтральности НДС как налога на потребление, конечное бремя уплаты которого не должно возлагаться на хозяйствующих субъектов, поскольку согласно пункту 2 статьи 171 Налогового кодекса покупатель товаров, ввезенных на территорию Российской Федерации, не лишен права при исчислении НДС по собственной облагаемой налогом деятельности принять к вычету суммы налога, уплаченные при ввозе этих товаров."

Аналогичная позиция содержится в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 29.10.2019 N Ф10-3104/2019, постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.01.2021 N Ф03-5495/2020 по делу N А24-2282/2020 и т.п.

Кроме того, в разъясняющих письмах Министерства финансов РФ указана аналогичная позиция о возможности уплаты НДС при реализации по ставке, отличной от применимой при ввозе товара. Например, в Письме от 28 декабря 2018 г. N 03-07-08/95838 "О принятии к вычету НДС, уплаченного при ввозе товаров в РФ по ставке 18%, если при их реализации применяется ставка 10%." министерство разъясняет: "суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные при ввозе в Российскую Федерацию товаров по ставке в размере 18 процентов, принимаются к вычету в полном объеме, несмотря на то что при реализации данных товаров применяется ставка в размере 10 процентов".

Эта же позиция о фактическом существовании таких ситуаций и их правомерности указана в Письмах от 14.12.2018 N 03-07-08/91142, от 24.01.2019 N 03-07-11/3841, от 11.02.2020 N 03-07-09/9079.

Таким образом, налоговое законодательство и судебная практика, и разъяснения Министерства финансов свидетельствуют о возможности применения к одному и тому же товару при таможенном декларировании одной ставки НДС, а при реализации иной ставки.

Резюмируя вышеизложенное, ситуация, когда при ввозе товара применяется одна ставка НДС, а при его реализации ставка отличается, является урегулированной законодателем, ординарной в судебной практике и принятой в практике налоговых органов, что исключает оценку действий налогоплательщика в качестве неправомерных и влечет удовлетворение заявленных требований.

Уплаченная при обращении в суд государственная пошлина согласно ст.110 АПК РФ подлежит отнесению на Инспекцию.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленное требование удовлетворить: признать недействительными принятые Инспекцией Федеральной налоговой службы N 26 по г. Москве решение от 23.09.2022 N 04-15/8214 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение от 27.09.2022 N 04-15/8290 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 505 103 583руб., пеней в размере 266 364 467, 32руб. (по эпизоду "Применение ставки 10% к комбикормовой продукции").

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы N 26 по г. Москве в пользу общества с ограниченной ответственностью "Техкорм" 6000руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче заявления в суд.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы, если решение не отменено и не изменено - со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятый арбитражный апелляционный суд (127994, г.Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, д. 12) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа (127994, Москва, ГСП-4, ул. Селезневская, д. 9) в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу при условии, что решение было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд города Москвы.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Девятого арбитражного апелляционного суда: http://9aas.arbitr.ru/ и Арбитражного суда Московского округа: http://fasmo.arbitr.ru/

Информация о движении дела размещена на сайте суда по адресу: http://msk.arbitr.ru/

СУДЬЯ
О.Ю. Суставова

Комментарии

Добавить комментарий

Зарегистрированным пользователям доступна история комментариев и получение уведомления об ответах на них. Пройдите авторизацию или зарегистрируйтесь

Нажимая кнопку «Сохранить», я даю свое согласие на обработку моих персональных данных свободно, своей волей и в своем интересе. С Политикой обработки персональных данных ООО «Альта-Софт» ознакомлен и согласен.

Нет комментариев